RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO Progetto grafico dell'architetto CAROLINA VACCARO. ANNO XL VI N. 3-4 LUGLIO -DICEMBRE 1994 ~ддJE(GNA AWW(Q)CCAT1LJIRL&. lD)JEJLJL(Q) дTAT(Q) PUBBLICAZIONE TRIMESTRALE DI SERVIZIO ISTITUTO POLIGRAFICO E ZECCA DELLO STATO ROMA 1994 ABBONAMENTI ANNO 1995 ANNO . . . е . е . . . . . . . . . . . . е е . е е . . е е е е е е е е е е е е е е е е е е L. 52.000 UN NUMERO SEPARATO . . . е е е е е е е е е е е е е е е е е е е е е е е е е ╚ 13.500 Per abbonamenti e acquisti rivolgersi a: ISTITUTO POLIGRAFICO E ZECCA DELLO STATO Direzione Marketing e Commerciale Piazza G. Verdi, 10 -00100 Roma e/e postale n. 387001 Stampato in Italia -Printed in ltal:; Autorizzazione Tribunale di Roma -Decreto n. 11089 del 13 luglio 1966 (7219077) Roma, 1994 -Istituto Poligrafico e Zecca dello Stato -P.V. INDICE Parte prima: GIURISPRUDENZA Sezione prima: GIURISPRUDENZA COSTITUZIONALE (a /'avv. Franco Favara) cura de/pag. 381 Sezione seconda: GIURISPRUDENZA ZIONALE (a cura COMUNITARIA del/'avv. Oscar E INTERNA- Fiumara} . . . , 426 Sezione terza: GIURISPRUDENZA CIVILE, GIURISDIZIONE E APPALTI (a cura degli avvocati Giuseppe Stipo e Antonio Cingolo} , 458 Sezione quarta: GIURISPRUDENZA AMMINISTRATIVA (a cura delс /'avv. Raffaele Tamiozzo} , 524 Sezione quinta: GIURISPRUDENZA TRIBUTARIA vocato Carlo Bafile} (a cura de/l'av ╚ 551 Parte seconda: QUESTIONI е RASSEGNA DI DOTTRINA RASSEGNA DI LEGISLAZIONE -INDICE BIBLIOGRAFICO CONSULTAZIONI QUESTIONI RASSEGNA DI LEGISLAZIONE . CONSULTAZIONI . . pag. ╚ ╚ 93 105 119 Comitato di redazione: Avv. F. Basilica е Avv. G. Mangia Avv. P. Palmieri -Avv. F. Sclafanl е Avv. L. Ventrella е La pubblicazione П diretta dall'avvocato: UGO GARGIULO ARTICOLI, NOTE, OSSERVAZIONI, QUESTIONI F. BASILICA: Gli itinerari della giurisprudenza amministrativa in tema di ripetizione dell'indebito nei confronti dei pubblici dipendenti I, 525 I.F. CARAMAZZA e M. Russo: EffettivitИ della tutela: ottemperanza . . . II, 93 O. FIUMARA: Imposta erariale di consumo su taluni prodotti audiovisivi importati da paesi terzi: valore imponibile . . . . . . . . . I, 429 d. FIUMARA: Le sentenze della Corte di giustizia delle ComunitИ Europee pronunciate nel corso dell'anno 1994 in cause alle quali ha partecipato l'Italia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . I, 426 L. ORCALI: Questioni in materia di tasse automobilistiche . . . . . . . I, 491 L. 0RCALI: RetroattivitИ apparente delle norme attributive di privilegioе Il caso dell'art. 37, secondo. e terzo comma, della legge 5 ottobre 1991, n, 317 . . . с . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . э, 504 U. PERRUCCI: I costi degli sdoganamenti fuori circuito doganale . . . . I, 512 ,,, PARTE PRIMA INDICE ANALITICO-ALFABETICO DELLA GIURISPRUDENZA COMUNlTA' EUROPEE -Aiuti di Stato -LettПra di avvio del procedimento di cui all'art. 93, n. 2, primo comma, del Trattato CEE Sospensione degli aiuti -Qualificazione degli aiuti: aiuti nuovi, 449. ,.,.-. Politica agricola comune -Aiuti alla produzione di olioс .di oliva -Pa.. gamento с ai beneficiari . tramite una unione di a_ssociazioni di produtti> ri -InteresSi bancari maturati sulleе soxnnie stanziate -Titolare, 442. -Tributi interni -Imposta nazionale di consumo sui prodotti audiovisivi e foto-ottici -Merci importate direttamente da paesi terzi CompatibilitИ con il diritto comunitario, con npta di O. Fiumara, 428. - Tutela еdei cons1lmatori -Contratti . negoziati fuori dei locali commerciali -PossibilitИ di far valere una direttiva .. nelle controversie fra privati, 435. CONTRATTI (IN GENERE) -Pubblica . Amministrazione -Licitazione privata -Aggiudicazione, Vizi di legittimitИ -Diniego di approvazione, 542. DOGANA -Diritti doganali -Operazioni fuori orario e fuori dal circuito doganale -Natura dei relativi compensi -Traslazione dell'onere da parte dello spedizioniere a carico del proprietario della merce importata IrripetibilitИ, con nota di U. Perrucci, 512. ESPROPRIAZIONE PER PUBBLICA UTILITA' -Azione del privato a seguito di occupazione illegittima e di irrever sibile trasformazione del fondo in opera P1lbblica -Natura dell'azione - Presctizione -Termine, 488, с -Concessione .di opera pubblica Delega: di oneri concernenti la procedura ablatoria -ResponsabilitИ solidale ex art. 2055 e.e. tra amministrazione delegante e impresa delegata -Esclusione -Condizioni, 471. - Efficacia dichiarazione di P.U. Conseguente efficacia decreto di esproprio emesso ╟ medio tempore ╚. -еSino alla scadenza dell'ultimo dei termini ex art. 13 legge fondamentale е Conseguente efficacia decreto di proroga occupazione temporanea emesse:;> ╟ medio tempore ╚, 471. IMPIEGO PUBBLICO -Giurisdizione ordinaria o anummstrativa е Procedura concorsuale Posizioni soggettive azionabili dai candidati -Interesse legittimo -Giurisdizione amministrativa di legittimitИ -Sussistenza, con nota di P. PALMIERI, 458. -Giurisdizione ordinaria o amnumstrativa -Ritardataс emanazione dell'atto di nomina -Domanda di risarcimento del danno -Giurisdizione ordinaria -Esclusione -Giurisdizione esclusiva del giudice amministrativo -Sussistenza, con nota di P. -PALMIERI, 458. -IndennitИ di trasferimento -Indebito (ripetizione) -AmmissibilitИ, con nota di F. BASILICA, 525. -Stipendi, assegni e indennitИ -Indebito (ripetizione) -Atti di recupero non vincolato -Annullamento atto di erogazione -Motivazione е Criterio di sufficienza -Procedimento e necessaria comunicazione al dipendente ex art. 7 legge n. 241/90 Elementi necessari all'atto di recupero, con nota di F. BASU.ICA, 524. VI RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO -Stipendi, assegni e indennitИс -Indebito (ripetizione) -Atto di recupero non vincolato -Ragioni, con nota di F. BASD..ICA, 524. OBBLIGAZIONI (IN GENERALE) -AIMA -PersonalitИ giuridica Disposizioni sulla contabilitИ geneс rale dello Stato -ApplicabilitИ,с 483. -Cessione di crediti verso lo Stato ex art. 70 r.d. 2440/23 -Limiti, 483. -Contratto di deposito -Non configurabilitИ -Condizioni, 483. -Contratto di fornitura ex art. 70 r.d. 2440/23 -Identificazione, 483. -Privilegi -IrretroattivitИ delle norme attributive, salva espressa diс sposizione -Non spettanza del privilegio di cui all'art. 37, terzo comma legge 317/91 per crediti del Ministero dell'Industria relativi a fi. nanziamenti erogati prima dell'en trata in vigore di t:.!le norma. InapplicabilitИ a tali crediti dell'art. 2756 e.e., con nota di L. 0RCALI, 503. PENA -Applicazione -Ordinamento penitenziario -Benefici carcerari -CliminalitИ organizzata -Principio di с ragionevolezza, 394. PROCEI)IMENTO CIVILE -Consulenza tecnica -Accertamento di situazioni di fatto -Fonte oggettiva di prova, 467. -Impugnazioni -Parte rimasta contumace in appello с -Ricorso per cassazione -Notificazione presso il procuratore domiciliatario in primo grado -Conseguenze -Inesistenza della notificazione, con nota di P. PALMIERI, 468. PROCEDIMENTO PENALE -Misure di sicurezza -Misure antimafia -Soggiorno cautelare -Poteri del Procuratore Nazionale antimafia -Omessa previsione della provvisorietИ del soggiorno disposta dal Procuratore Nazionale Antimafia, 418. -Parte offesa -Richiesta archiviazione -Diritto all'avviso, 409. -Permanente impedimento imputato a partecipare alla udienza per infermitИ -Violazione diritto difesa della parte civile -IllegittimitИ soluzio ne alternativa, 387. -Reati ministeriali -Conflitto di attribuzione tra la Camera e Tribunale dei Ministri -Richiesta di autorizzazione a procedere -Restituzione degli atti su approfondimento delle indagini, 403. REGIONI -Legge regionale -Legge interpretativa -Tutela funzione giudiziaria Limiti, 399. -Normativa regionale in materia di giurisdizione e di processo civile Riserva allo Stato, 386. SANITA' -Interventi per la lotta contro l'AIDS -Divieto accertamenti sanitari senza il consenso dell'interessato -Tutela del diritto alla saluс te degli utenti dei servizi sanitari, 381. SANZIONI AMMINISTRATIVE -Efficacia del giudicato penale ex art. 28 cod. proc. pen. abrogato Limiti -Qualificazione giuridica del fatto data dal giudice penale -Efficacia vincolante in ordine alla configurabilitИ dell'Illecito amministrativo -Esclusione -Condizioni, 463. -Successione di leggi -ApplicabilitИ del secondo e terzo comma delс l'art. 2 c.p. in relazione alla disciplina posteriore piЭ favorevole Esclusione, 463. TRASPORTI PUBBLICI -Concessione del Ministero dei Trasporti alla F.S. S.p.A. -Previsione di affidamento dei servizi sostitutivi e integrativi solo a societИ partecipate maggioritariamente IllegittimitИ, 545. -Servizi integrativi di quello ferroviario -Nozione, 545. INDICE ANALITICO-ALFABETICO DELLA GIURISPRUDENZA VD - Trasformazione dell'Ente. F;S; in S.p.A. -Disciplina dei servizi sostiе tutivi e integrativi е Permane; 545. TRIBUTI ERARIALI DIRETTI -Imposta sul reddito delle persone fisiche е SocietИ di persone е Subentro di socio in corso di esercizio е Imputazione del reddito al socio ta~e al momento della approvazione del rendiconto, 580. TRIBUTI ERARIALI INDIRETTI -Imposta di registro с Comunione legale fra coniugi е Assoggettamento a comunione di beni acquistati anteriormente al matrimonio с Agevolazione dell'art. 228 I. 19 maggio 1975 n. 151 . Limiti, 559. -Imposta di successione -Aliquota е Grado di parentela е Rappresenta. zione е Irrilevanza, 567. .:.:.. Imposta di successione е Defunto non residente е Presunzione di m<>bili, denaro e gioielli с Non opera, 567. -Imposta sul valore aggiunto е Assegnazioni fatte dalla societИ ai soci с Art. 2, comma secondo n. 6, d.P.R. 26 ottobre 1972 n. 633 с Liquidazione di quota sociale agli eredi socio defunto е E' compresa, 577. -Imposta sul valore aggiunto е Dichiarazioni e opzioni с Forma е NecessitИ е Comportamenti concludenti с Insufficienza, 587. - Imposta sul valore aggiunto e im . posta di registro с Cooperativa edilizia е Natura di imprenditore commerciale -Accertamento in giudizio с LegittimitИ, 575. .:.:.. Tassa di lotteria е Base imponibile е Prezzo di acquisto е E' al lordo degli oneri fiscali, 562. -Tasse Automobilistiche с Condizioni per l'ammissione al passivo del le somme dovute dal fallito, anche in costanza di fallimento, a tale titolo, con nota di L. ORCALI, 491. -Tasse Automobilistiche е Sentenza dichiarativa di fallimento е ApplicabilitИ art. 5 comma 36 d.l. 953 del 30 сdicembre 1982 convertito, con modifiche, in legge 28 febbraio 1983 n. 53, con nota di L. ORCALI, 490. J'RIBUTI IN GENERE -Accertamento Notificazione Destinatario defunto -Omessa c<>municazione degli eredi е Notificazione nelle forme ordinarie al d<>micilio del destinatario defunto е ValiditИ, 578. -Contenzioso tributario е Competenza e giurisdizione е Plusvalenza sulle indennitИ di espropriazione е Imposizione ex art. 11 comma 5, 7, 8 e 10 legge 30 dicembre 1991 n. 413 с Ritenuta di acconto е Decreto ministeriale che regola le modalitИ per l'adempimento degli oneri е Ricorso al tribunale amminiс strativo regionale е Difetto di giurisdizione, 583. -Contenzioso tributario е Giurisdizione delle commissioni е Controversia sugli interessi sui rimborsi . Vi rienс tra, 588.е -Contenzioso tributario е Notificazioni nel corso del processo с Luogo predeterminato е Dichiarazione di residenza o elezione di domicilio е Mancanza o inidoneitИ originaria o successiva е Notifica presso la segreteria ссRicerca di residenza effettiva е Esclusione, 551. -Contenzioso tributario е PN"Vvedimento impugnabile с Elenco di sgraс vio ex art. 44 d.P.R. 29 settembre 1973 n. 602 е RicorribilitИ alla commissione nel termine di sessanta giorni, 588. -Dichiarazione . Mancanza di sotс toscrizione е NullitИ, 566. - Viola2:ioni di leggi finanziarie Iscrizione di ipoteca ex art. 26 legge 7 gennaio 1929 n. 4 с Responsaс bilitИ dell'Amministrazione с Art. 96 c.p.c. е Art. 2043 cod. civ. е InapplicabilitИ, 572. VALUTA -Infrazioni valutarie с Istanza ex art. 8 r.d.l. 1928/38 с Conseguenze: riconoscimento infrazione с PossibilitИ di contestazioni sulla sussistenza della violazione (doglianza relativa a prescrizione del diritto alla riscossione della pena pecuniaria) с Preclusione, 478. INDICE CRONOLOGICO DELLA GIURISPRUDENZA INDICE CRONOLOGICO DELLA GIURISPRUDENZA CORTE COSTITUZIONALE 2 giugno 1994, n. 218 pag. 381 15 luglio 1994, n. 303 ╚ 386 22 luglio 1994, n. 330 ╚ 387 27 luglio 1994, n. 357 ╚ 394 23 novembre 1994, n. 397 ╚ 399 23 novembre 1994, n. 403 ╚ 403 7 dicembre 1994, n. 413 ╚ 409 7 dicembre 1994, n .419 ╚ 418 I CORTE DI GIUSTIZIA DELLE COMUNITA EUROPEE I ~ 6a sez., 13 lugliШ 1994, neila causa C-130/92 pag. 428 Plenum, 14 luglio 1994, nella causa C-91/92 435 ~ ╚ isе sez., 14 luglio 1994, nella causa C-186/93 . ╚ 442 Plenum, 5 ottobre 1994, nella causa C-47/91 ╚ 449 0 I ~i GIURISDIZIONI CIVILI и I CORTE DI CASSAZIONE I Sez. Un., 10 giugno 1994, n. 5643 . . . . . . pag. 458 Sez. Un., 7 luglio 1994, n. 6375 ╚ 551 Sez. I, 13 luglio с 1994, n. 6564 ╚ 559 Sez. I, 14 luglio 1994, n. 6606 ╚ 562 Sez. I, 20 luglio 1994, n. 6764 ╚ 566 Sez. I, 26 luglio 1994, n. 6955 ╚ 567 Sez. I, 27 luglio 1994, n. 7029 ╚ 572 Sez. I, 28 luglio 1994, n. 7061 ╚ 575 Sez. I, 28 luglio 1994, n. 7063 ╚ 577 Sez. I, 5 agosto 1994, n .7305 ╚ 463 Sez. I, 24 agosto 1994, n. 7494 ╚ 578 Sez. III, 9 settembre 1994, n. 7711 . . . ╚ 467 Sez. I, 15 ottobre 1994, n. 8423 . . ╚ 580 Sez. I, 28 ottobre 1994, n. 8917 . . ╚ 468 Sez. Un., 4 novembre 1994, n. 9126 ╚ 583 INDICE CRONOLOGICO DELLA GIURISFRUDENZA IX Sez. I, 8 novembre 1994, n. 9266 . ╚ 471 Sez. I, 8 novembre 1994, n. 9269 )) 478 Sez. I, 18 novembre 1994, n .9789 )) 483 Sez. I, 25 novembre 1994, n. 9998 )) 587 Sez. I, 6 dicembre 1994, n. 10463 )) 588 Sez. Un., 6 dicembre 1994, n. 10467 )) 488 CORTE D'APPELLO DI BRESCIA Sez. I, 26 giugno 1991, n. 470 pag 490 TRIBUNALE DI BERGAMO Sez. II, 10 marzo 1994, n. 417 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . pag. 491 TRIBUNALE DI BRESCIA 14 aprile 1994, n. 962 .......................... pag. 503 TRIBUNALE DI MILANO Sez. 1a, 7 luglio 1994, n. 6802 ...................... pag. 512 GIURISDIZIONI AMMINISTRATIVE CONSIGLIO DI STATO Ad. Plen., 30 settembre 1993, n. 11 pag. 524 Sez. IV, 1б febbraio 1994, n. 90 )) 524 Sez. IV, 30 luglio 1994, n. 643 )) 525 Sez. VI, 28 aprile 1994, n. 605 )) 542 TAR LAZIO Sez. III, 15 dicembre 1994, n. 2094 . )) 545 PARTE SECONDA QUESTIONI . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . RASSEGNA DI LEGISLAZIONE: QUESTIONI DI LEGITTIMIT╦ COSTITUZIONALE: I -Norme dichiarate incostituzionali II -Questioni dichiarate non fondate pag. ╚ )) 93 105 111 CONSULTAZIONI ╚ 119 PARTE PRIMA W..dillV..ifilffil-:"' --,_,___ W:-~difilffa_ ,,, ,, ,,, ,,, ' GIURISPRUDENZA SEZIONE PRIMA GIURISPRUDENZA COSTITUZIONALE CORTE COSTITUZIONALE, 2 giugno 1994, n. 218 е Pres. Casavola -Rel. Mirabelli -Presidente ConsigliШ dei Ministri (vice avv. gen Stato Onufrio). SanitИ -Interventi per la lotta contro l'AIDS -Divieto accertamenti saniс fari senza ii consenso dell'interessato е Tutela del diritto alla salute degli utenti dei servizi sanitari. (Cost; сart. 32; legge 5 giugno 1990, n. 135, artt. 5 e 6). La legge n .. 135 del 1990 concernente. il programma di interventi per la prevenzione e la lotta .contro l'AIDS, nella parte in cui non consente di sottoporre ad accertamenti sanitari senza il consenso dell'interessato, viola il diritto alla salute dei terzi nel caso di operatori sanitari addetti alla curaс di ricoverati non autosufficienti. Con ordinanza emessa il 15 maggio 1993 il Pretore di Padova ha sollevato, in riferimento all'art. 32, primo comma, della Costituzione, questione di legittimitИ costituzionale degli artt. 5, terzo e quinto comma, e 6 della legge 5 giugno 1990, n. 135 (Programma di interventi urgenti per la prevenzione e la lotta contro l'AIDS). La questione П .stata sollevata nel corso di tm procedimento civile promosso .dall'operatrice di assistenza Patrizia Marchioro nei confronti deU'Associazione Opera Immacolata Concezione (0.I.C.), diretto ad. ottenere un provvedimento d'urgenza, in base all'art. 700 cod. proc..civ., che le. consentisse di riprendere la normale attivitИ lavorativaс dopo essere stata cautelarmente sospesa, dal servizio, ma non dalla retribuzione,. per essersi rifiutata . di sottoporsi ad esami sanitari, presso la Divisione malattie infettive dell'Ospedale di Padova, diretti ad accertare l'esistenza o meno di infezione da HIV. L'art.. 5 della legge n. 135 del 1990 stabilisce che nessuno puШ essere sottoposto, senza il proprio consenso, ad analisi tendenti ad accertare l'infezione da HIV; se non per motivi di necessitИ clinica nel . suo interesse (terzo comma), e che l'accertata infezione da HIV non puШ costituire motivo di discriminazione in particolare, tra l'altro, per l'accesso a posti di lavoro o per il mantenimento di essi (quinto cornma). L'art. 6 vieta ai datori di lavoro di svolgere indagini dirette ad accertare, nei 382 RASSEGNA AWOCATURA DELLO STATO dipendenti o per l'instaurazione di una rapporto di lavoro, l'esistenza di uno stato di sieropositivitИ. Il Pretore rileva che, nel caso sottoposto al suo esame, la richiesta di accertamenti sanitari era stata motivata da parte del datore di lavoro escludendo ogni finalitИ di discriminazione ma affermando la necessitИ, collegata all'assunzione delle relative responsabilitИ, di appurare se l'operatrice in questione fosse in possesso dell'integritИ fisica richiesta per le delicate mansioni di assistenza svolte sulle persone di ricoverati non autosufficienti. Lo stesso giudice ritiene che le disposizioni legislative in questione, escludendo comunque la possibilitИ di analisi e di accertamenti sanitari su un eventuale stato di sieropositivitИ senza il consenso dell'interessato, siano in contrasto con l'art. 32 della Costituzione, nella parte in cui non prevedono la possibilitИ di prescinderne, limitatamente ai casi di specifiche attivitИ lavorative che, per la loro particolare natura, presentino il serio rischio di trasmissione dell'infezione da HIV dall'operatore di assistenza all'assistito. Il Pretore considera la legge n. 135 del 1990 informata a principi di alto valore sociale ed all'apprezzabile esigenza di non discriminare o isolare, nemmeno sul lavoro, le persone sieropositive o affette da AIDS. Ma ritiene che la stessa legge presenti profili in contrasto con l'art. 32 della Costituzione, non consentendo, per le attivitИ che presentano rischio di trasmissione dell'infezione, di effettuare accertamenti sanitari, anche contro la volontИ dell'interessato, con le dovute garanzie di riservatezza ed al fine di tutelare la salute come interesse della collettivitИ e dei terzi. Il pretore motiva la rilevanza della questione affermando che, se le norme denunciate sono costituzionalmente illegittime, il ricorso proposto per ottenere la reintegrazione d'urgenza nell'attivitИ lavorativa dovrebbe essere respinto. Nel giudizio dinanzi alla Corte П intervenuto il Presidente del Consiglio dei ministri, rappresentato e difeso dall'Avvocatura generale dello Stato, chiedendo che la questione sia dichiarata non fondata. L'Avvocatura ricorda che un'ingerenza nella sfera della salute dei singoli cittadini puШ essere consentita solo entro limiti circoscritti ed osserva che il legislatore, nel prevedere la neccesitИ del consenso dell'interessato per l'accertamento dell'assenza di sieropositivitИ, ha correttamente rispettato la libertИ di autodeterminazione di costui. NО vi sarebbe motivo di ritenere che l'inserimento del malato di AIDS nel tessuto sociale, per l'espletamento di un rapporto di lavoro, possa di per sО rappresentare un fattore di pericolositИ tale da giustificare l'adozione di misure di prevenzione invasive della sfera di libertИ del cittadino. La questione sottoposta all'esame della Corte concerne il programma di interventi urgenti per la prevenzione e la lotta contro l'AIDS, dettato con la legge 5 giugno 1990, n. 135, che, nel disciplinare l'accertamento dell'infezione e le rilevazioni epidemiologiche, stabilisce che nessuno PARTE I, SEZ. I, GIURISPRUDENZA COSTITUZIONALE puШ essere sottoposto senza ilсsuo consenso ad analisi tendenti ad accertare l'infezione da HIV, se non per motivi di necessitИ clinica nel suo interesse (art. 5, terzo comma). La stessa disposizione esclude discriminazioni in caso di accertata infezione da HIV per l'accesso o il mantenimento di posti di lavoro (art. 5, quinto comma). Inoltre l'art. 6 vieta ai datori di lavoro di svolgere indagini dirette ad accertare l'esistenza di uno stato diс sieropositivitИ nefdipendenti o in persone prese in considerazione per l'instaurazione сcli un rapporto di lavoro. Ad avvisoе del Pretore сdi Padova questa disciplina,с pur essendo informata a principi di alto valore sociale ed all'apprezzabile esigenza di non discriminare o isolare, neppure sul lavoro, le persone sieropositive o affette da AIDS, sarebbe in contrasto con l'art. 32 della Costituzione, che tutela la salute come diritto fondamentale dellУindividuo ed interesse della collettivitИ, nella parte inс cui non prevede, limitatamente alle attivitИ che per la forШ particolare natura presentano il serio rischio di trasmissione dell'infezione, Ia>, anche se da non applicare ╟con pedantesca meticolositИ╚, per evitare ╟i gravi inconvenienti giИ lamentati nell'applicazione del codice in vigore>>. Riserve, peraltro, dettate esclusivamente in vista di determinare le tipologie di formule di proscioglimento preclusive dell'esercizio dell'azione civile in sede propria, operando il principio nella sua massima espansione nella previsione dell'efficacia ultra rem ed ultra partes del giudicato penale quanto all'accertamento dei fatti materiali. щ peraltro da rilevarsi che l'entrata in vigore della Costituzione repubblicana ha determinato, a sОguito di interventi di questa Corte, una progressiva erosione di tale principio ed un conseguente ridimensionamento della accessorietИ dell'azione civile. E ciШ a partire dalla sentenza n. 132 del 1968, con la quale la Corte, assumendo a parametro di riferimento l'art. 24 della Costituzione nel suo integrale contesto, dichiarШ l'illegittimitИ dell'art. 422 del codice di procedura penale, nella parte in cui prevedeva la sanatoria delle nullitИ conseguenti alla omessa citazione della persona offesa dal reato, della parte civile e del querelante se non dedotte immediatamente dopo le formalitИ di apertura del dibattimento. Una linea destinata successivamente a consolidarsi, con il conseguente coinvolgimento del principio della unitИ della giurisdizione, con la sentenza n. 1 del 1970, dichiarativa dell'illegittimitИ costituzionale dell'art. 195 nella parte in cui pone limiti a che la parte civile possa proporre ricorso per cassazione contro le disposizioni della sentenza che concernono i suoi interessi civili e, soprattutto, con le sentenze n. 55 del 1971, n. 99 del 1973 e n. 165 del 1975 con le quali venne dichiarata l'illegittimitИ, di volta in volta, degli artt. 28, 27 e 25 del codice di procedura penale, cosУ attribuendosi al danneggiato che, per qualsivoglia ragione non sia stato posto in grado di intervenire nel processo penale la possibilitИ di far valere i propri diritti in un separato giudizio civile senza essere condizionato da preclusioni derivanti dallo svolgimento o dall'esito di quel processo; nonchО con la sentenza n. 29 del 1972, dichiarativa dell'illegittimitИ dell'art. 23, nella parte in cui escludeva che il giudice penale potesse. decidere sull'azione civile anche quando, concluso il procedimento penale con sentenza di proscioglimento, l'azione della parte civile a tutela dei suoi interessi civili proseguisse in sede di cassazione ed eventuale giudizio di rinvio; in tal modo demolendo la clausola generale di accessorietИ attraverso la prevista elisione di ogni legame tra azione civile ed azione penale nel caso in cui il giudice penale, prosciogliendo l'imputato avesse, per ciШ solo, consumato il suo potere decisorio inscindibilmente connesso alla definizione della pretesa punitiva. L'intervento, poi, dell'art. 12 della legge 3 agosto 1978, n. 405, con le sue prescrizioni relative alle pronunce del giudice penale in sede di gravame avverso sentenze di condanna in caso di sopravvenuta estinzione PARTE I, .SEZ. I, GIURISPRUDENZA COSTITUZIONALE del reato per amnistia viene ulteriormente a restringere la portata del!' ora ricordato art. 23 e con esso del principio di accessorietИ dell'azione .civile nel processo penale. Se П vero, quindi, che perdura la regola dell'accessorietИ cui ancora si richiamano recenti decisioni di questa Corte emesse nel vigore del codice abrogato (v; sentenze n. 222 del 1985, n; 171 del 1982, n. 39 del 1982), .Je quali ribadiscono il principio . ....-.giИ affermato nel corso degli anni settanta e passato indenne dagli interventi de:rnolitoriin sede di legittimitИ costituzionale e dalle. ╟ novazioni ╚ normative -in base al quale ╟ l'azione civile siс inserisce nel processo penaleс collocandosi in esso in via accessoria ,e; in qualche modo, subordinata, dato che П principio generale del nostro ordinamento la prevalenza nel processo penale dell'interesse pubblico all'accertamento dei reati rispetto all'interesse collegato alla risoluzione delle liti civili ╚, П anche vero che le vicende piЭ sopra descritte ne abbiano decisivan~ente .ristretto l'area di operativitИ in ambiti in cui alla scelta di esercitare la pretesa di danno da reato nel processo penale non .;:orrisponda un condizionamento deUa detta pretesa tale da precluderne o da limitarneс i'effettiva realizzazione in :forza delle esigenze teleologiche del processo penale. L'╟ accertamento della veritИ╚, fine primario del .processo penale.(v. art. 299 del c()diНe di pr()cedura penale del 1930), cui fa da contrappunto la tutela del diritto di difesa dell'imputato nelle varie misure corrispondenti alle diverse fasi processuali e che comporta conseguentemente, per chi eserciti l'azione civile in sede penale, l'onere di adattare le modalitИ сdi esercizio della sua pretesa alle sequenze del processo penale trova, infatti, un ostacolo invalicabile nella tutela delс diritto di azione e difesa della parte civile, nonс comprimibile oltre quei limiti da ritenere ragionevoli -derivanti dall'esigenza di attuazione della pretesa penale. Una linea che ha condotto questa Corte a ritenere non illegittime numerose disposizioni delс codice di procedura penale del 1930 pur limitative dei .poteri e delle facoltИ della parte civile rispetto a quelli che le sarebbero stati riconosciuti ove l'azione civile fosse stata esercitata in sede propria (v. sentenze n. 108 del 1970, n. 190 del 1971, n. 206 del 1971, .n. 187 del 1972, n' 2 del 1973, n; 40 del 1974, n. 235 del 1974), pervenendo, сinvece, ad affermare la non conformitИ alla Costituzione delle norme le cui previsioni finissero per tradursi in. limiti e condizionamenti incompatibiH con il diritto d'azione e difesa (v. le giИ ricordate sentenze n. 132 del 1968, n. 1 del 1970, n. 55 del 1971, n. 99 del 1973, n. 165 del 1975). D'altra parte, dal principio di accessorietИ, in quanto funzionale Иl .fine primario della realizzazione della pretesa penale, non poteva non derivare una valorizzazione -ovviamente negli ambiti imposti dall'╟ accertamento della veritИ╚ -della posizione dell'imputato, accentuata dalle ╟novelle╚ del 1955, aventi di mira quasi esclusivamente il ruolo di tale parte processuale, 'detenninando l'emergenza di un ulteriore po ~с ..~,.~,~,.,,. - RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO 392 tenziale squilibrio, peraltro, ridimensionato dalla giurisprudenza di questa Corte, tutte le volte in cui venisse in discussione la mancata estensione alla parte civile di istituti di ╟ garanzia ╚ (significativo quello della contumacia) che non potessero riguardare se non l'imputato (v. sentenza n. 171 del 1982). L'insorgenza dello squilibrio adesso ricordato pur non potendo per i motivi su accennati -porsi in termini di eguaglianza, diviene peraltro fonte di perplessitИ tutte le volte in cui il rispetto delle garanzie di difesa dell'imputato finisca per vanificare l'esercizio dell'azione civile in sede penale, nonostante che una simile vanificazione sia risultata talora ovviabile senza che quelle garanzie vengano meno. Principi, sia pure in parte, giИ applicati dallo stesso legislatore del 1930, proprio nell'introdurre la norma denunciata. Ed infatti, in deroga al principio di accessorietИ, il progetto preliminare contemplava, in caso di sospensione del processo per infermitИ di mente sopravvenuta dell'imputato, la possibilitИ di autorizzare ╟ la parte civile, o il P.M. quando agisce a favore di incapaci, a proseguire la sua azione in sede civile, indipendentemente dal procedimento'>penale ╚ (v. Relazione al progetto preliminare, pag. 15): una regola poi confluita nell'art. 88, quinto comma, del codice di procedura penale del 1930 che in parte correggendo le indicazioni sopra riportate -attribuisce ai detti soggetti il potere, ╟ dopo l'ordinanza di sospensione ╚, di ╟ esercitare l'azione davanti al giudice civile indipendentemente dal procedimento penale, senza pregiudizio della facoltИ indicata nell'art. 24 nel caso in cui il procedimento penale riprenda il suo corso ╚. Poste tali premesse, appare chiaro come l'impugnativa avente ad oggetto l'art. 88 del codice di procedura penale del 1930 si fonda sul rilievo che, mentre nel caso di sospensione del processo per infermitИ di mente sopravvenuta dell'imputato il quinto comma di tale articolo consente alla parte civile, dopo l'ordinanza di sospensione, di esercitare l'azione davanti al giudice civile indipendentemente dal procedimento penale, una tale facoltИ non П, invece, attribuita alla parte civile nel caso in cui il processo non possa di fatto proseguire in conseguenza dell'accertato stato di infermitИ fisica permanente dell'imputato il quale non consenta che il dibattimento venga celebrato in sua assenza. Si П visto perШ come l'art. 88, quinto comma, e l'istituto della sospensione siano stati utilizzati dal giudice a quo come tertia comparationis per il profilo concernente la dedotta violazione del principio di eguaglianza, mentre, per quanto attiene all'affermato vulnus arrecato all'art. 24, primo e secondo comma, della Costituzione, il petitum effettivamente avuto di mira risulti incentrato sull'assenza, nel sistema del codice abrogato, di uno strumento che abiliti la parte civile ad esercitare l'azione in sede propria nonostante che il processo penale non possa di fatto proseguire. Ed П certo che una stasi del processo che si accerti di durata indefinita ed indeterminabile, non PARTE I, SEZ. I, GIURISPRUDENZA COSTITUZIONALE possa non vulnerare il diritto di azione e di difesa della parte civile cui pure l'assetto del codice abrogato apprestava tutela, svincolandola dal processo penale nel caso di sospensione del processo per infermitИ di mente sopravvenuta dell'imputato; Una tutela, questa, che П stata poi generalizzata dalla giurisprudenza di questa Corte, attraverso la dichiarazfone di illegittimitИ costituzionale di quelle disposizioni dell'abrogato codice di rito che p.onevano in discussione il diritto del danneggiato da reato o della parte civile costituita di esercitare l'azione civile in sede propria in caso (per il danneggiato) o di impossibilitИ di partecipazione al processo penale, ovvero (per la parte civile) di sentenza assolutoria. Non puШ, d'altra parte; dubitarsi che, compromessa la valenza di postulato dogmatico, a partire dalla ricordata sentenza n. 1 del 1970, del principio della unitИ della giurisdizione, П venuto a cadere anche il suo valore di regola i:pterpretat!va .nei casi in cui, facendo appello all'osservanza di tale principio, risu}ti vulnerato il diritto di azione e difesa del titolare dell'azione di danno. Una volta accertata la violazione dell'art. 24 della Costituzione da parte di una norma che non consente alla parte civile, nei casi sopra indicati, l'esodo dal processo penale, resta da stabilire, in base al devolutum, se si profili una soluzione, da ritenere costituzionalmente obbligata, in grado di eliminare il vulnus arrecato al diritto di azione e difesa. Esclusa la percorribilitИ di un itinerario normativo che conduca ad estendere alla fattispecie denunciata il regime di cui all'art. 88, quint6 comma, del codice di procedura penale, sia per l'inadeguatezza del regime della sospensione del processo a costituire il presupposto per superare la preclusione sia per gli effetti in danno dell'imputato che ne potrebbero conseguire sul piano del diritto penale sostanziale (si pensi alla sospensione della prescrizione in conseguenza della sospensione del processo, un evento, peraltro, non ineluttabilmente collegato al fine perseguito dal giudice a quo), l'unica norma in grado di fronteggiare il denunciato vizio di illegittimitИ П da individuare in un precetto che svincolato dalle vicende direttamente collegate alle sorti del processo penale e, quindi, al diritto dell'imputato di non presenziare al dibattimento senza che ciШ debba comportare l'utilizzazione di un regime esorbitante rispetto alla tutela del suo diritto di difesa in sede penale -consenta alla parte civile di chiedere al giudice, ove l'imputato rifiuti che il processo si svolga in sua assenza, di esercitare l'azione civile in sede propria. Questa soluzione, giИ contemplata nel regime del codice di procedura penale del 1913, il cui art. 471 attribuiva al giudice, tra l'altro, nel caso in cui l'imputato ╟ si trova nell'impossibilitИ di comparire per legittimo e grave impedimento ╚, il potere di ╟ autorizzare il danneggiato che ne faccia istanza, a promuovere o proseguire l'azione per i danni avanti al giudice civile indipendentemente dal procedimento penale, e nonostante che siavi stata costituzione di parte civile ╚, viene a profilarsi come la RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO 394 sola in grado di dare vita ad un regime che contemperi l'esigenza di tutelare il diritto di difesa dell'imputato senza esporlo alla sospensione del processo con la parallela esigenza di garantire alla parte civile -ove si verifichi l'impossibilitИ di celebrare il processo per un periodo di tempo non determinato nО determinabile -il diritto di esercitare l'azione civile in sede propria. Il tutto, del resto, secondo una linea coerente ai decisa di questa Corte quanto al superamento del principio dell'unitИ della giurisdizione allorchО sia in gioco il diritto di azione e difesa. CORTE COSTITUZIONALE, 27 luglio 1994, n. 357 -Pres. Casavola -Red. Spagnoli -Presidente del Consiglio dei Ministri (avv. Stato Fiumara). Pena -Applicazione -Ordinamento penitenziario -Benefici carcerari CriminalitИ organizzata -Principio di ragionevolezza. (Cast. art. 3; legge 26 luglio 1975, n. 354, art. 4-bis). L'art. 4-bis, primoс comma, dell'ordinamento penitenziario П illegittimo nella parte in cui non prevede che i benefici di cui al primo periodo del medesimo comma possano essere concessi anche nel caso in cui la Hmitata partecipazione al fatto criminoso, come accertata nella sentenza di condanna, renda impossibile un'utile collaborazione con la giustizia, sempre che siano stati acquisiti elementi tali da escludere in maniera certa l'attualitИ di collegamenti con la criminalitИ organizzata. Il Tribunale di sorveglianza di Bari dubita della legittimitИ costiс tuzionale dell'art. 4-bis, primo comma, secondo periodo, della legge 26 luglio 1975, n. 354 (Norme sull'ordinamento penitenziario e sulla esecuzione delle misure privative e limitative della libertИ), come sostituito dall'art. 15, primo comma, lettera a), del decreto-legge 8 giugno 1992, n. 306 (Modifiche urgenti al nuovo codice di procedura penale e provvedimenti di contrasto alla criminalitИ mafiosa), convertito nella legge 7 agosto 1992, n. 356, che subordina la concedibilitИ dei benefici carcerari ai condannati per taluno dei delitti ╟ ostativi ╚ indicati nel primo periodo del medesimo comma alla condizione che a tali soggetti, pur in presenza di una collaborazione oggettivamente irrilevante, sia stata applicata una delle circostanze attenuanti di cui agli artt. 62, n. 6, 114 o 116, secondo comma, del codice penale. PiЭ precisamente, l'organo remittente rileva il contrasto di tale previsione con il principio di uguaglianza sancito dall'art. 3 Cost., per l'irragionevole discriminazione tra condannati che abbiano ugualmente avuto una partecipazione all'attivitИ delittuosa del tutto secondaria, tale da non consentire una concreta possibilitИ di utile collaborazione con la giustizia; e ciШ sia perchО il riconoscimento delle specifiche attenuanti considerate dalla norma non esaurisce l'area delle situazioni di marginalitИ della partecipazione a sodalizi criminosi sia PARTE I, SEZ. I, GIURISPRUDENZA COSTITUZIONALE perchО una di esse -quella del risarcimento del danno -introduce una ulteriore discriminazione tra soggetti a seconda delle loro capacitИ economiehe, senza peraltro rivestire alcun significato ai fini della valutazione del сgrado di pericolositИ sociale del condannato e, quindi, della gitistificabilitИ della irrilevanza del suo apporto collaborativo. Il Tribunale sottopone altresУ a scrutinio di costitu.ZionalitИ la previsУdne diс cui al primo periodo del medesimo art. 4-bis, primo comma, della legge n. 354 del 1975, che, relativamente ai condannati per taluno dei delitti ivi indicati, subordina la concedibilitИ dei benefici carcerari alla collaborazione con la giustizia. :щ: al riguardo dedotto il contrasto con l'art. 24 Cost., perchО la concedibilitИ dei benefici ссsolo ai soggetti collaboranti potrebbe indurre l'imputato, anche se innocente, a dichiarare falsamente la sua colpevolezza; con l'art. 3 Cost., sotto il profilo sia tiella disparitИ di trattamento, perchО il condannato innocente impossibilitato a collaborare viene ad essere discriminato rispetto a chi, realmente criminale, П in grado di tenere questo atteggiamento, sia della irragionevolezza, perchО condiziona le scelte difensive, nella fase della cognizione;сal trattamento penitenziario; con l'art. 25 Cost., perchО, estende la sua portata applicativa al passato, dovendosi riconoscere alle norme dell'ordinamento penitenziario natura penale sostanziale; e, infine, con l'lirt. 27 Cost, perchО vanifica, in mancanza del presupposto della collaborazione, ogni prospettivaс di reinserimento del condannato nel tessuto sociale durante la espiazione della pena. La questione с relativa al secondo periodo del primo comma dell'art. 4-bis dell'ordinamento penitenziario П fondata. Nell'illustrare per il Senato le finalitИ с della disciplina sul divieto ti.i concessione dei benifici contenuta nel nuovo testo dell'art. 4-bis, modificato dal decreto-legge n. 306 del 1992, il Relatore (atto n. 328) osservava che non era ╟ solo il contributo piЭ o meno significativo alle indagini a costituire il fulcro dell'intervento governativo╚; e che ciШ ╟che le norme hanno inteso esprimere П che, attraverso la collaborazione, chi si П posto nel circuito della criminalitИ organizzata puШ dimostrare per facta conoludentia di esserne uscito ╚. Cio doveva considerarsi in armonia con il principio costituzionale della funzione rieducativa della pena ╟ perchО Пс solo la scelta collaborativa ad esprimere con certezza quella volontИ di emenda che l'intero ordinamento penale deve tendere a realizzare ╚. Si aveva d'altro canto cura di precisare che la ╟ via del ravvedimento operoso ( ...) П aperta a tutti╚, purchО si tratti di scelta inequivoca: ╟o continuare a percorrere le vie della criminalitИ organizzata o scegliere la strada della societИ civile╚. Quanto alla disposizione impugnata, essa trae origine da un emenda mento, apportato al testo del decreto-legge n. 306 dalla Commissione Giu stizia del Senato, avente la finalitИ, sempre per usare le parole del rela tore, ╟di contemperare l'esigenza di severitИ cui si ispira il decreto-legge 396 RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO con quella di non dettare disposizioni criticabili sul piano della legittimitИ costituzionale ╚. Con questa previsione sono stati normativamente definiti i casi in cui la rottura dei collegamenti con la criminalitИ organizzata puШ essere accertata anche prescindendo dal requisito della collaborazione rilevante (come definita dall'art. 58-ter ord. pen.). Seppure non chiaramente esplicitato dai lavori preparatori, П lecito ritenere che la ratio della non preclusivitИ della collaborazione irrilevante sia legata a due ordini cli particolari ed obiettive situazioni. Una parte di esse si collega alla marginalitИ della partecipazione del soggetto nel contesto del sodalizio criminoso, tale da non rendere concretamente possibile una condotta collaborativa significativa. щ questo il caso dell'avvenuta applicazione dell'art. 114 cod. pen. (riconoscimento della minima importanza causale della condotta) ovvero, seppure con meno sicura pertinenza, dell'art. 116, secondo comma, del medesimo codice (diminuzione di pena per il concorrente che abbia voluto un reato meno grave rispetto a quello poi commesso). Sfugge invece alla dimensione del livello di partecipazione al fatto del soggetto agente il riferimento al requisito alternativo del risarcimento del danno ex art. 62, n. 6, cod. pen. (anche successivo alla condanna): verosimilmente in questo caso il legislatore ha ritenuto un simile comportamento post delictum presuntivamente incompatibile, per altra via, con la sussistenza cli collegamenti con la criminalitИ organizzata. Il regime scaturito dalle modifiche apportate all'art. 4-bis ord. pen. dal decreto-legge n. 306 del 1992, come modificato dalla legge di conversione n. 356 del 1992, П quindi compendiabile, ai fini che qui interessano, nelle seguenti proposizioni: a) i condannati per determinati delitti ricollegabili all'area della delinquenza organizzata, individuati nel primo periodo del primo comma dell'art. 4-bis, non possono ottenere i benefici penitenziari se non П raggiunta la prova certa della rottura dei collegamenti tra essi e l'ambiente criminale di cui facevano parte; b) tale prova non puШ considerarsi raggiunta se l'interessato non collabori efficacemente con la giustizia a norma dell'art. 58-ter; e) proprio perchО la collaborazione, a prescindere dai risultati che essa puШ produrre nella lotta contro il crimine, П presa in considerazione dalla norma quale dimostrazione del distacco del condannato dal mondo della criminalitИ organizzata, essa puШ valere ai fini della concessione dei benefici anche se oggettivamente irrilevante, qualora ciШ trovi giustificazione o nella marginalitИ della partecipazione criminosa (artt. 114 e 116, secondo comma, cod. pen.) o in altri indici legali (art. 62, n. 6, cod. pen.). A questo quadro va aggiunto che, in forza della sentenza di questa Corte n. 306 del 1993, alla collaborazione oggettivamente irrilevante П equiparata la collaborazione impossibile, perchО (ricorrendo sempre i requisiti legali di cui si П detto) ╟fatti e responsabilitИ sono giИ stati completamente acclarati o perchО la posizione marginale nell'organiz PARTE I, SBZ. I, GIURISPRUDENZA COSTITUZIONALE 397 zazione non consente di conoscere fatti e compartecipi pertinenti al livello superiore ╚. Il giudice a quo deduce appunto che anche altre situazioni, diverse da quelle . nominativamente individuate dalla disposizione impugnata, avrebbero dovuto essere considerate dal legislatore, seguendo la medesima ratio, come meritevoli di considerazione in presenza di collaborazione oggettivamente irrilevante. Secondo l'apprezzamento dell'organo rimettente, l'istante, condannato alla pena complessiva di due anni e sei mesi di reclusione per il reato (ostativo, ex art. 4-bis primo comma, primo periodo) di associazione per delinquere di stampo mafioso e per quello di detenzione illecita di sostanza stupefacente, non manterrebbe piЭ collegamenti con la criminalitИ organizzata; e l'impossibilitИ di collaborare con la giustizia deriverebbe dalla marginalitИ della sua partecipazione all'associazione criminosa, come si ricaverebbe anche dalla mite pena irrogatagli. Ora,. nel giudizio di costituzionalitИ definito con la citata sentenza n. 306 del 1993, questa Corte, nell'esaminare questioni riguardanti la medesima disposizione, pur dichiarandone l'inammissibilitИ per difetto di motivazione sulla rilevanza, aveva osservato che quelle di cui agli artt. 62, n. 6, 114 e 116, cod. pen., erano ╟fattispecie normativamente assai ristrette╚, e che potevano ╟darsi ipotesi ad esse cosУ prossime sul piano fattuale, da poterne sostenere ragionevolmente l'assimilazione ╚. Questa valutazione non puШ qui che essere confermata. Tralasciando il riferimento normativo all'art. 116 cod. pen., che integra una fattispecie del tutto particolare, e quello all'art. 62, n. 6, del medesimo codice, che, come si П giИ sottolineato, П estraneo al profilo del livello di partecipazione criminosa del soggetto agente, va in primo luogo osservato che l'attenuante di cui all'art. 114 non puШ essere riconosciuta, a norma del secondo comma di tale articolo, ╟ nei casi indicati nell'art. 112 ╚, tra cui П quello del numero dei concorrenti (cinque o piЭ), elemento che, se puШ rilevare ai fini della non concedibilitИ dell'attenuante (trattandosi in sostanza di una valutazione legale di plusvalenza di una aggravante), non esprime alcun particolare significato ai fini della individuazione del grado di coinvolgimento nel fatto criminoso di questo o quel concorrente. Inoltre, trattandosi di attenuante facoltativa, essa puШ non essere applicata, come afferma la giurisprudenza, per motivi del tutto diversi dal dato obiettivo della mimma partecipazione, ad esempio per la gravitИ del reato ai sensi dell'art. 133 cod. pen. Secondo l'orientamento giurisprudenziale prevalente, poi, l'attenuante in questione non potrebbe essere applicata nell'ambito delle fattispecie plurisoggettive necessarie, quali sono buona parte di quelle considerate dall'art. 4-bis, primo comma, primo periodo. Se ne ricava innanzi tutto che, nell'economia della disposizione impugnata, l'art. 114 (non diversamente dagli artt. 116 e 62, n. 6) costi "' ,, . s .. ,? ,...'.:,,;.?!? ,?LE:Si..20.L ; ,, . ,_._,,.:,,., J,Jд.,_,..._,, -~-~ RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO 398 tuisce un termine di riferimento disomogeneo e comunque inappagante Infatti, partendo dal dato del minimo contributo causale rispetto al fatto-reato, altro П valutare, in sede di cognizione, se l'imputato sia meritevole, anche sotto il profilo soggettivo, di una diminuzione di pena, altro П stabilire, nel quadro delle finalitИ della esecuzione penale, se; obiettivamente, al condannato non sia possibile offrire una collaborazione che superi la soglia della irrilevanza. Ma, piЭ in generale, deve ritenersi che una collaborazione rilevante a termini dell'art. 58-ter ord. pen. possa essere resa impossibile da una partecipazione al fatto secondaria, o comunque limitata, ma non tale da corrispondere a quella (╟ minima importanza neila preparazione o nell'esecuzione del reato╚) considerata dall'art. 114 cod. pen. Giova al riguardo sottolineare che, stando alla giurisprudenza (che ha fatto una applicazione molto restrittiva della fattispecie in esame), non basta ai fini del riconoscimento di tale attenuante la ╟ minore ╚ efficienza causale dell'attivitИ di un concorrente rispetto a quella degli alti:i, occorrendo invece una ╟ minima ╚ efficienza causale, tale da configurare l'apporto del concorrente come sostanzialmente trascurabile nel quadro dell'economia generale del reato. Se, dunque, la ratio della non presclusivitИ della collaborazione irrilevante si collega tra l'altro alla marginalitИ della partecipazione del soggetto nel contesto del sodalizio criminoso, tale appunto da non rendere concretamente possibile una condotta collaborativa significativa, consegue che la norma impugnata irragionevolmente discrimina, ai fini dell'ammissione ai benefici penitenziari, il condannato che, per il suo limitato patrimonio di conoscenze di fatti o persone, al di lИ dei ca.si di applicazione degli artt. 62, n. 6, 114 e 116, secondo comma, cod. pen., non sia in grado di prestare un'utile collaborazione con la giustizia ai sensi dell'art. 58-ter ord. pen. Resta fermo che, trattandosi di apprezzamento che attiene all'accertamento della responsabilitИ definita con la sentenza di condanna, П solo a questa che occorre fare riferimento per valutare se ricorrano le condizioni sopra indicate, essendo inevitabilmente preclusa, per l'intangibilitИ del giudicato, ogni diversa valutazione degli organi che presiedono alla fase esecutiva. Va pertanto dichiarata, per contrasto con l'art. 3 Cost., l'illegittimitИ costituzionale dell'art. 4-bis, primo comma, secondo periodo, della legge 26 luglio 1975, n. 354, nella parte in cui non prevede che i benefici di cui al primo periodo del medesimo comma possano essere concessi anche nel caso in cui la limitata partecipazione al fatto criminoso, come accertata nella sentenza di condanna, renda impossibile un'utile collaborazione con la giustizia, sempre che siano stati acquisiti elementi tali da escludere in maniera certa l'attualitИ di collegamenti con la criminalitИ organizzata. PARTE I, SEZ. I, GIURISPRUDENZA COSTITUZIONALE CORTE COSTITUZIONALE, 23 novembre 1994, n. 397 -Pres. Casavola - Rel. Santosuosso -Reg. Toscana (avv. Mezzanotte). Regioni е Legge regionale е Legge interpretativa е Tutela funzione giudiс ziaria е Limiti. (Cost. artt. 101, 103, 108; 1. reg. Toscana 26 novembre 1990, n. 67). PoichО non П contestabile che al legislatore, anche regionale spetti il potere di dettare norme dalla cui applicazione possano derivare effetti sui procedimenti giudiziari in corso, non contrasta con i principi costituzionali la legge. interpretativa che, pur interferendo nella sfera del po tere giudiziario non incida sulla divisione dei poteri, a meno che non risulti l'intenzione della legge stessa di vincolare il giudice ad assumere una determinata decisione in specifiche ed individuate controversie. Il Consiglio di Stato, sez. IV, con ordinanza emessa il 30 marzo 1993, pervenuta a questa Corte il 7 marzo 1994, ha sollevato questione di legittimitИ costituzionale dell'articolo unico della legge regionale della Toscana 26 novembre 1990, n. 67 (Interpretazione autentica dell'art. 32, terzo e quarto comma, della legge regionale 24 aprile 1984, n. 22), per contrasto con i principi di cui agli artt. 101, secondo comma, 103, primo comma, e 108, secondo comma, della Costituzione: secondo il giudice a quo, la norma avrebbe vulnerato le funzioni riservate al potere giudiziario, sia violando i giudicati giИ formatisi, сsia in quanto direttamente incidente sui giudizi in corso. La questione sollevata -certamente rilevante -П per una parte inammissibile e per altra non fondata. Va premesso che i principi costituzionali in tema di disposizioni interpretative, cosУ come definiti dalla giurisprudenza di questa Corte in relazione alle leggi statali, sono estensibili di regola anche alle leggi con cui una regione interpreta autenticamente proprie normative precedenti (sentenze n. 389 del 1991; 19 del 1989; 113 del 1988). Questa stessa Corte ha inoltre costantemente ritenuto che il principio di irretroattivitИ delle leggi ha ottenuto in sede costituzionale garanzia specifica soltanto con riguardo alla materia penale (art. 25 della Costituzione), sebbene esso mantenga per le altre materie valore di principio generale (ex art. 11, primo comma, delle disposizioni preliminari del codice civile) cui il legislatore deve in via preferenziale attenersi, pur non essendo ad esso vincolato in termini assoluti, salvi i limiti cui si farИ cenno piЭ avanti (sentenze n. 6 del 1994; 283 e 39 del 1993; 155 del 1990; 123 del 1988). In connessione col principio da ultimo ricordato, П costante insegnamento di questa Corte che il ricorso da parte del legislatore a leggi di interpretazione autentica non puШ essere utilizzato per mascherare norme effettivamente innovative dotate di efficacia retroattiva, in quanto 400 RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO cosУ facendo la legge interpretativa tradirebbe la funzione che .Je П propria: quella di chiarire il senso di norme preesistenti, ovvero di imporre una delle possibili varianti di senso compatibili col tenore letterale, sia al fine di eliminare eventuali incertezze interpretative (sentenze n. 163 del 1991 e 413 del 1988), sia per rimediare ad interpretazioni giurisprudenziali divergenti con la Jinea politica del diritto voluta dal legislatore (sentenze n. 6 del 1994; 424 e 402 del 1993; 455 e 454 del 1992; 205 del 1991; 380 e 155 del 1990; 233 del 1988; 178 del 1987). Ta1e carattere interpretativo deve peraltro desumersi non giИ dalla qualificazione che tali leggi danno di se stesse, quanto invece dalla struttura della loro fattispecie normativa, in relazione cioП ad ╟ un rapporto fra norme -e non fra disposizioni -tale che il sopravvenire della norma interpretante non fa venir meno la norma interpretata, ma l'una e l'altra si saldano fra loro dando luogo a un precetto normativo unitario ╚ (sentenza n. 424 del 1993; analogamente n. 39 del 1993; 155 del 1990 e 233 del 1988). Tuttavia, come questa Corte ha piЭ volte affermato, la natura effettivamente interpretativa di una legge non П sufficiente ad escludere il contrasto con i principi costituzionali. La sovrana volonta del legislatore nell'emanare dette leggi -sia che queste abbiano effetti meramente retrospet tivi sia che di vera e propria retroattivitИ si tratti -incontra una serie di limiti che la Corte ha da tempo individuato, e che attengono alla salvaguardia, oltre che dei principi costituzionali, di altri fondamentali valori di civiltИ giuridica posti a tutela dei destinatari della norma e dello stesso ordinamento, tra i quali vanno ricompresi il rispetto del principio generale di ragionevolezza che ridonda nel divieto di introdurre ingiustificate disparitИ di trattamento (sentenze n. 6 del 1994; 424 e 283 del 1993; 440 del 1992 e 429 del 1991); la tutela dell'affidamento legittimamente sorto nei soggetti quale principio connaturato allo Stato di diritto (sentenze n. 424 e 39 del 1993; n. 349 del 1985); la coerenza e la certezza dell'ordinamento giuridico (sentenze n. 6 del 1994; 429 del 1993; 822 del 1988); il rispetto delle funzioni costituzionalmente riservate al potere giudiziario. A tal riguardo, questa Corte ha in precedenti occasioni affermato che il legislatore vulnera le funzioni giurisdizionali: a) quando intervenga per annullare gli effetti del giudicato (sentenza n. 155 del 1990); b) quando la legge sia intenzionalmente diretta ad incidere su concrete fattispecie sub iudice (sentenze n. 6 del 1994; 480 del 1992; 91 del 1988; 123 del 1987; 118 del 1957). Nel verificare se detti principi siano stati rispettati dalla legge regionale cui si riferisce la presente questione, questa Corte ritiene in primo luogo che in essa sono ravvisabili i caratteri propri della interpretazione autentica, e che quindi non si tratta di legge sostanzialmente innovativa con effetti retroattivi. ' ~~d PARTE I, snz; I, GIURISPRWENZA COSTituZIONALE Va -al сriguardo preliminarmente considerato che la disposizione futerpretata (art. 32, terzo e quarto comma., della legge 24 aprile 1984 n. 22) non solo non conteneva alcun richiamo espresso alla precedente normativa regionale (art; 57 della сlegge 6 settembre 1973, n. -54), ma, prevedendo un sistema: di valutazione delle attivitИ e delle attitudini dei candidati fucenfrato sillfa preseritazioriП dfcurridula verificatiс d)ufficio, secondo mooalitИ pertanto cllverse da quelledi CUi Иlla legge precedente (peraltro mai concretamente applicate, -e eonsistenti -in valutaziШn:i bienl1ali corredate -dalle osservaziOnF del coordinatore del dipartimento o dell'ufficio competente), poteva ritenersiс implicitamente abrogativa della disciplfua del 1973. Tuttavia, essendo sorti dtibbi in proposito, fa legge interpretativa П sopravvenuta, non giИ per i:nodificare-un preteso unfoo sistema normativo risultante dal combinato disposto degli aitt.-32, -terio e quarto comma, della legge n. с 22 del 1984 e 5t della legge n. 54 del 1973, quanto invece per chiarire che i due sistemi di vИlutazione riSultavano mcompИtibili fra loro, e che quindi ifprimo doveva ritenersi superato. dalla. volontИ della nuovИ legge; -Tale futenfo normativo risulta rafforzato dalla considerazione che al legisfati::>'rП regionale del 1984 era -ben noto chО le valutazioni biennali di cui alla legge del1973 non erano mai state realftzate: legittimamente, quindi, sotto questo profilo, il legislatore del 1990 ha chiarito il significato della disposiziorie -della legge del 1984, privilegiando una tra le interpretazicirii possibili. Occorre a questo punto esaminare se la legge impugnata si sia mantenuta entro сi limiti imposti, secondo la giurisprudenza di questa Corte sopra richiamata, -alle leggi di с foterpretazione autentica. II giudice-с rimettente osserva -inс proposito: a) -che sul problema del sistema di valutazione delle attitudirii dei conПottenti ai conoorsi per dirigenti nella regione Toscana l'orientamento del Consiglio di Stato era costante, e che il presunto contrastoс giurisprudenziale su cui il legislatore regionale ha fondato la necessitИ-di un proprio intervento interpretativo, era in realtИ inesistente, non potendosi esso ravvisare per il solo fatto di alcune pronunce сdel TA.R. discordanti con l'orientamento dello stesso Consiglio -di Stato;с b) che l'applicazione della legge interpretativa si risolverebbe in una lesione dei -giudicati giИ formatisi su precedenti сdecisioni dello stesso с Consiglio-di Stato emesse ne:i riguardi di altli concorrenti al medesimo concorso; e) che in ogni caso, dalla predetta legge interpretativa e dalla sua relazione risulterebbe l'intenzione del legislatore di incidere direttamente sui giudizi in corso. In ordine al primo profilo occorre ribadire quanto da tempo affermato da questa Corte, e cioП che il potere di interpretazione diuna legge non П riservato dalla Costituzione in via esclusiva al giudice, nО tantomeno П sottratto alla potestИ normativa degli organi legislativi: le due attivitИ operano infatti relativamente a piani diversi, in quanto mentre l'interpretazione del legislatore interviene sul piano generale ed astratto del RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO significato delle fonti normative, quella del giudice opera sul piano particolare come premessa per l'applicazione concreta della norma alla sinf~ gola fattispecie sottoposta al suo esame (sentenze n. 402 e 39 del 1993; 155 del 1990; 754, 91 e 6 del 1988; 620 del 1987; 167 del 1986; n. 70 del 1983). In tal senso, sebbene non sia in linea di massima contestabile la legittimitИ del ricorso all'interpretazione autentica anche in mancanza di un contrasto giurisprudenziale (sentenze n. 402 del 199~; 586 del 1990; 123 del 1988; ord. n. 480 del 1992), deve osservarsi che nel caso in esame, come giИ chiarito, la legge impugnata non ha inciso su un orientamento giurisprudenziale a tal punto consolidato da far ritenere improbabili diverse soluzioni, bensУ ha privilegiato un'interpretazione tra quelle possibili, come dimostrano alcuni orientamenti del T.A.R. divergenti dall'indirizzo del Consiglio di Stato. CosУ facendo, la norma in esame non puШ ritenersi lesiva nО della certezza dei rapporti giuridici (sentenza n. 402 del 1993), nО deUa funzione giurisdizionale riservata al giudice. Quanto alla supposta violazione dei giudicati giИ formatisi sulla base della disposizione interpretata, la norma della regione Toscana sarebbe censurabile, secondo quanto si deduce dall'ordinanza di rimessione, in relazione alla garanzia costituzionale in tema di principi di riserva della giurisdizione e di separazione dei poteri. Tali profili sottopongono a questa Corte il delicato problema se l'esistenza di sentenze passate in giudicato costituisca di per sО un limite assoluto alle leggi interpretative che producano l'effetto di rescinderne l'efficacia, ancorchО tali leggi siano rivolte soltanto a chiarire la normativa sulla cui base quel giudicato si era formato: problema che peraltro fu affrontato anche in Assemblea costituente, dove una proposta in tal senso contenuta nel Progetto di Costituzione (e secondo la quale le sentenze non piЭ soggette ad impugnazione non avrebbero potuto essere annullate neppure con legge, salvo casi particolari), era statarespinta dall'Assemblea. A tale delicato problema puШ essere offerta adeguata soluzione non in questa occasione ma soltanto nel caso in cui, in sede di esecuzione del giudicato, l'autoritИ giudiziaria ritenga che la norma interpretativa prevalga sul giudicato formatosi in ordine alla legge interpretata. Nella specie i giudicati di cui si lamenta la lesione riguardano soggetti diversi da quelli del presente giudizio, nei cui confronti non si П ancora formato alcun giudicato. Pertanto, in ordine a tale profilo, la sollevata questione deve essere dichiarata inammissibile. Resta infine da valutare la ritenuta violazione da parte della legge impugnata degli artt. 101, secondo comma, 103, primo comma, e 108, secondo comma, della Costituzione, relativamente al profilo della sua incidenza sui giudizi in corso. Deve considerarsi in proposito che, secondo l'orientamento di questa Corte, ╟ non П contestabile che il legislatore ordinario abbia il potere di dettare norme dall'applicazione delle quali possono derivare effetti nei PARTE I, SEZ. I, GIURISPRUDENZA COSTITUZIONALE riguardi dei procedimenti giudiziari in corso ╚, specie allorchО tale intervento sia dettato al fine di ╟ impedire una situazione di irrazionale dispaе ritИ di trattamento╚ (sentenza n. 91 del 1988). In tali casi la legge interpretativa, ╟ pur interferendo necessariamente nella sfera del potere giudiziario, non incide sul principio della divisione dei poteri╚ (sentenze n.118 del 1957 e n. 123 dПl 1988), dal momento che essa agisce sul piano astratto delle fonti normative,. e determina uria indiretta incidenza generale su tutti i giudizi, presentio futuri, senza far venire meno la potestas iudicandi, bens'I semplicemente ridefinendo il modellШ di decisione cui l'esercizio di detta potestИ deve attenersi (sentenze n. 240 del 1994; n. 402 e 39 del 1993; 6 del 1988). Allorquando, invece, risUlti l'intenzione della legge interpretativa di vineolare il giudice ad assumere uria determinata decisione in specifiche ed invfduate controversie, la funzione legislativa perde la propria natura ed assume contenuto meramente provvedimentale, come nel caso in cui ╟il legislatore, usando della sua prerogativa di interprete d'autoritИ del diritto, precluda aI giudice la decisione di merito imponendogli di dichiarare l'estinzione dei giudizi pendenti╚ (sentenza n. 123 del 1987). Nella specie, la It:gge della regione Toscana n. 67 del 1990, limitandosi a chiarire la volontИ della legge n. 22 del 1984, si inquadra nella normale ipotesi di interpretazione autentica, facendo сsistema con la disposizione interpretata ed imponendosi come tale al giudice in forza del principio di cui all'art. 101, secondo comma, della Costituzione. Sotto questo profilo, la questione come prospettata dal Consiglio di Stato deve pertanto ritenersi rion fondata. CORTE COSTITUZIONALE, 23 novembre 1994, n. 403 -Pres. Casavola - Red. Granata -Camera dei Deputati (avv. Sorrentino). Procedimento penale е Reati . ministeriali -Conflitto di attribuzione tra la Camera. e Tribunale dei Ministri -Richiesta di autorizzazione a proce dere -Restituzione degli attiс su approfondimento delle indagini. . . . . . Cost. ari. 96 1. 16 gennaio 1989, n. 1 art. 7). In tema di reati ministeriali, ferma restando l'esclusiva competenza del Collegio inquirente a valutare la sussistenza dei presupposti per l'archiviazione ovvero per la richiesta di autorizzazione a procedere, nonchО a determinare i temi di indagine, qualora tra questi risultino temi annunciati ma successivamente non approfonditi dal Collegio a causa di un'errata interpretazione della norma attributiva del potere, П legittima la restituzione degli atti al Collegio inquirente senza alcuna decisione sul merito da parte della Camera dei deputati investita della richiesta di autorizzazione a procedere. CiШ in quanto l'omessa valutazione da parte del Collegio di elementi idonei a provare i fatti per cui si procede, impedisce RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO l'uso di un importante materiale probatorio indispensabile per la determinazione della Camera. Il Collegio inquirente per reati ministeriali, istituito presso il Tribunale di Napoli, sollevando conflitto di attribuzione tra poteri dello Stato ex art. 37 legge 11 marzo 1953, n. 87, ha investito la Corte della questione se la Camera dei deputati -esercitando il potere (di sua esclusiva ed ╟ insindacabile ╚ competenza) di valutare l'esistenza, o meno, delle circostanze di fatto pi;-eviste dall'art. 9, comma 3, legge costituzionale n. 1 del 1989 al fine dell'eventuale concessione o diniego di autorizzazione a procedere ed in particolare nella specie restituendo al Collegio inquirente (con deliberazioni del 18 dicembre 1993 e del 23 febbraio 1994) la richiesta di autorizzazione a procedere affinchО quest'ultimo, rimeditata la interpretazione delle norme attributive dei suoi poteri di indagine, compisse, ove ne ravvisasse la opportunitИ, tutti gli atti che la legge gli consentiva ed in particolare, quindi, quelli giИ inizialmente richiesti dal Procuratore della Repubblica (interrogatorio dei coindagati laici e confronto fra gli stessi) e non effettuati ancorchО dal Collegio ritenuti utili -abbia interferito nel potere di esclusiva competenza del Collegio stesso di compiere le indagini preliminari (art. 9 legge costituzionale n. 1 del 1989) ed in particolare nella specie di valutare autonomamente l'esistenza (ritenuta dal Collegio) di un impedimento giuridico al compimento degli atti richiesti dal Procuratore della Repubblica, e richiamati dalla Camera, impedimento rappresentato (secondo il Collegio) dall'impossibilitИ di svolgere le attivitИ processuali previste dall'art. 343, comma2, c.p.c. nei confronti dei coindagati laici senza la preventiva concessione, anche nei loro riguardi, della autorizzazione a procedere di cui al cit. art. 9. Sussistono i presupposti soggettivi ed oggettivi del conflitto, come giИ ritenuti con ordinanza n. 217 del 1994 dichiarativa dell'ammissibilitИ del conflitto stesso; ammissibilitИ che quindi va definitivamente affermata. Preliminarmente va esaminato il rilievo della Camera dei deputati la quale osserva che, dopo la proposizione del ricorso per conflitto di attribuzioni da parte del Collegio inquirente, ma prima della ordinanza della Corte che ha dichiarato l'ammissibilitИ del conflitto, l'on.le De Mita, non essendosi candidato alle elezioni del 27 e 28 marzo 1994, ha cessato di fare parte della Camera dei deputati con effetto dal 15 aprile 1994. E ne trae la conseguenza che la competenza a decidere sulla richiesta di autorizzazione a procedere avanzata nei suoi confronti (dopo la decisione di merito della Corte) non potrИ che spettare al Senato della Repubblica alla stregua del criterio di riparto di competenza dettato dall'art. 5 legge costituzionale n. 1 del 1989. Donde, ad avviso della Camera, la necessitИ di integrare il contraddittorio nei confronti del Senato della Repubblica. Premesso che spetta a questa Corte identificare gli ╟ organi interessati ╚ alla risoluzione del conflitto (quarto comma dell'art. 37 cit.) e non tacendo RASSEGNA .AVVOCATURA DELLO STATQ che improprio appare il riferimento all~istituto dell'integrazione del con. traddittorlo atteso che comunque . il potere di ati:va ointer:fex;i;ima, cJ1.e.ilс C0Uegio inquirenteе. assume essere.. dУс ostacolo aH'esetНiziE) 4el .s110 pott:ire ((,li. syolgei:;e .u;tagini pre~ li~a;rJ) с.~ fO~titui~}~ F9A~(tlguenteinente rag~9~e 4i .iina insuperabile siс tuazton.e Нli >s~all0, П identificabile. nella. restituzione degli atti ad . opera .с.. stat.s di deputato delс l'~.le p~).\ifi~a (J;>l11'. .с all1We,ssq .... (Jbe .P9Sдf) ес iAAi4el'e ~mua co~:Pete.za . ex ai;t. 5 .cit.) non :n.a certo l'.~ffetto (autom~tfoo) tli porre nel nulla .ie sud" dette deliberazioni delэa .c~rnera stessa e q\lindi di rimuovere l'ostacolo che ilCollegio inquirente assume sussistete; con la conseguenza che pe:rsiste I'inte:resse ajla soluzione del. conflitto sia della Camera (come c1el е. restoсс sostenuto с Нlalla с medesima еnelle .sue сdifese) сsfa . del Coliegio inquirent~ (che, i:nsiste:ncio pe~ raccoglii:llen1:o del ricorso, non ha neppure ipotizzatO il superairie#1:() ciella ragioiiО del conflitto). . . с с Nel J.11eiifo il ricorso. non П fondato. с с .е. V.a. prОlimfoarmente... rilt:iYi:ttoс.. cbe il q.adrci. normativo di :rjferiinento П sfato. p;r()fonc1arnente. innovato pr.i:rpa dall~ legge costituzion.ale 16 gennaio 1989 n'.. tipofciaJla legt:!e ordinaria 5 ~uino 1989, n. 219, che ha cC>ni:PietiЭo n disПgno е riformatore. superando il. precedente regime della messa i.:n stato е d'accusa da parte d.el Parlam█lnto e del giudizio innanzi alla Corte Costituzionale integratИ,Ia ~itata legge ~. 1/89 ha diversamente Нad(;lnzaiq l'iter proct:iclimentale, che muove qalla notitia criminis presentata 84 ii;iviata aLErocuratore clella.. ~~pЇbQlica p:resso il tribunale del capolЇogo del distretto di Corte d'appello competente per territorio (art. 6). Questi, senza compiere alcun atto di indagine, deve limitarsi ad iD.\Testire. il Collegio inqЭirente . previst? dal. successivo . art.. 7 trasmet~e.ndogli [:!li atti con le . sue richieste entro il terinine dУ qUэridiПi giorni. g inve~e ilс Collegfo elleс co.m.pfo с1e сindaginiсс prel:b:ninari entro ilс termine di novanta giorni, all'esito delle quali (salva la richiesta di ulteriori indagini da parte dello>stesso ProcU:fatore della Repubblica da effettuarsi nel termine; cosУ prorogato, di sessanta giorni) adotta le sue detОrminazi<>ni disponendo l'archiviazione ovvero inviando gli atti con relazione motiс vata al Procuratore della Repubblica per la loro immedУata trasmissione al Presidente della Camera competente. Quest'ultima, cosi investita, puШ negare Fautorizzazione. a procedere (prevista dall'art. 96 Cast., come novellato) ove reputi, con valutazione insindacabile, che l'inquisito abbia RASSEGNA AVVOCATURA DEILO STATO agito per la tutela di un interesse dello Stato costituzionalmente rilevante ovvero per il perseguimento di un preminente interesse pubblico nell'esercizio della funzione di Governo (art. 9, comma 3), finalitИ queste assunte quali condizioni di procedibilitИ dell'azione penale secondo l'espresso disposto dell'art. 4, comma 1, legge n. 219/89. In tal caso l'Assemblea deve indicare a quale concorrente, anche se non Ministro, nО parlamentare, si riferisce il diniego (art. 4, comma 2, cit.). CiШ premesso, deve considerarsi che la turbativa o interferenza denunciata dal Collegio ricorrente П originata da una mancata concordanza (tra il medesimo e la Camera) nell'individuazione dell'esatta portata (e quindi dei confini) dei due poteri in conflitto, attribuiti rispettivamente dall'art. 8 legge n. 1/89 al Collegio inquirente (ossia il potere di compiere indagini preliminari e all'esito -ove non ritenuti sussistenti i presupposti per l'archiviazione -quello di chiedere l'autorizzazione a procedere) e dal successivo art. 9 all'Assemblea legislativa e quindi nella specie alla Camera (ossia il potere di negare l'autorizzazione a procedere ove ricorra una delle due speficiche finalitИ indicate nel terzo comma del medesimo art. 9). In particolare П l'attribuzione del primo potere ad essere controversa nel senso che il Collegio inquirente ritiene di individuare una linea di confine piЭ restrittiva di quella che viceversa П riconosciuta dalla Camera. La quale -pur non vertendosi in un vero e proprio conflitto negativo di attribuzioni, perchО ciШ che il Collegio inquirente ritiene di non poter compiere non П in via complementare (nella prospettazione di quest'ultimo) attribuito alla Camera, nО da quest'ultima rivendicato ben puШ dolersi di un (assertivamente erroneo) atteggiamento abdicativo del Collegio; ciШ perchО i due poteri sono funzionalmente coordinati di guisa che il mancato pieno dispiegarsi del primo comunque incide sull'altro, nel senso che -come risulterИ piЭ evidente in seguito quest'ultimo viene privato, in tutto o in parte, di elementi di valutazione che altrimenti avrebbe avuto disponibili come risultanze delle indagini preliminari. Ed allora П determinante, al fine della risoluzione del conflitto, operare la ricognizione del potere del Collegio inquirente per stabilire se comprenda, o meno, gli atti di interrogatorio e confronto dei coindagati laici concorrenti nel reato ministeriale. щ ben chiaro cosУ che il conflitto verte esclusivamente su tale ricognizione del potere e niente affatto sulla completezza delle indagini, di cui la Camera in realtИ non si duole (nО potrebbe dolersi se non sotto il piЭ radicale profilo della non leale cooperazione tra poteri) essendosi limitata a richiamare la valutazione operata dal Collegio stesso, il quale (nella richiesta di autorizzazione a procedere) ha ben evidenziato l'opportunitИ (e l'intenzione) di compiere gli atti di interrogatorio e confronto PARm I, SEZ. I, GIURISPRUDENZA COSTITUZIONALE dei coindagati laici, se soltanto non fossero impediti dai (ritenuti) limiti del proprio potere. Orbene, il potere del Collegio inquirente ha ad oggetto il compimento delle indagini preliminari alle quali procede (dopo l'entrata in vigore del nuovo codice di procedura penale) con i poteri che spettano al pubblico ministero (art. l, comma 2, legge 219/89). A questi si aggiungono i poteri ciel giudice per le indagini preliminari; ed infatti il secondo comma dell'art. 1 cit. prevede che il collegio puШ disporre anche d'ufficio incidente probatorio, provvedendo direttamente allo stesso che si considera ad ogni effetto come espletato dal g.i.p.; inoltre il Collegio puШ compiere anche d'ufficio tutti gli atti di competenza del g.i.p. Si tratta quindi di poteri eccezionalmente ampi, giustificati dalla specialitИ di questa fase procedimentale che -inscritta in un sufficiente arco di tempo, discrezionalmente apprezzato dal legislatore in 90 giorni, prorogabili di ulteriori 60 giorni -П prodromica ad una doppia (ancorchО profondamente diversa) valutazione (di merito): quella dello stesso Collegio inquirente (di archiviare o di richiedere l'autorizzazione a procedere); quella della Camera di negare o concedere l'autorizzazione a procedere. Entrambe tali valutazioni (che rispettivamente concernono per il Collegio inquirente anche l'infondatezza della notitia criminis ovvero l'estraneitИ dell'indiziato al fatto e per la Camera il riscontro delle finalitИ di cui all'art. 9, comma 3) debbono necessariamente fondarsi sulle risultanze delle indagini preliminari compiute. Il potere del Collegio inquirente -al cui esercizio П condizionata l'acquisizione di tali risultanze -finisce quindi per incidere indirettamente sul potere della Camera nel senso che l'eventuale abdicazione del Collegio ad esercitare il suo potere priva la Camera di elementi di fatto la cui rilevanza, o meno, al fine del riscontro delle finalitИ di cui all'art. 9, comma 3, dt. essa sola puШ apprezzare. CiШ mostra come l'esercizio del potere del Collegio inquirente si atteggia anche come obbligo di leale collaborazione (sent. n. 379/92) non essendo nella discrezionalitИ del Collegio procrastinare a dopo l'autorizzazione a procedere atti di indagini preliminari che protrebbero essere compiuti prima. La ragionevole ampiezza del termine (ancorchО non previsto a pena di decadenza) testimonia il bilanciamento operato dal legislatore che pur non richiedendo il completo esaurimento delle indagini preliminari neppure arresta il procedimento in attesa dell'autorizzazione a procedere come viceversa tendenzialmente fa l'art. 346 c.p.p. che in generale limita gli atti di indagini preliminari a quelli resi necessari per assicurare le fonti di prova o perchО vi П pericolo nel ritardo. La diversa ampiezza del termine (prevista dall'art. 344 c.p.p. in 30 giorni e dall'art. 8 legge n. 1/89 in 90 giorni prorogabili fino a 150) e l'esistenza del passaggio obbligato della doppia valutazione del Collegio 408 RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO stesso (in ordine ai presupposti dell'archiviazione) e della Camera (in ordine ai presupposti dell'improcedibilitИ dell'azione penale) concorrono a significare che la iniziale fase delle indagini preliminari, precedente la particolare autorizzazione a procedere per i reati ministeriali, П del tutto speciale e ben diversa da quella che precede in generale l'autorizzazione a procedere in altre fattispecie. Questa specialitИ comporta anche una diversitИ di limiti quanto al tipo di atti che possono essere compiuti, diversitИ possibile perchО il quinto comma dell'art. 1 legge n. 219/89, se in generale prevede che si osservano, in quanto compatibili, le disposizioni del vigente codice di procedura penale, fa perШ salve le. eventuali diverse prescrizioni dettate dalla legge n. 1/89 che prevalgono quindi su quelle ordinarie. E nella fattispecie si ha che, mentre in generale l'art. 343, comma 2, c.p.p. prescrive che fino a quando non sia stata concessa l'autorizzazione a procedere П fatto divieto di disporre il fermo o misure cautelari personali UOilchО perquisizioni personali o domiciliari, ispezioni personali, ricognizioni, individuazioni, confronti, intercettazioni di conversazioni o di comunicazioni e che, inoltre, si puШ procedere all'interrogatorio soltanto se l'interessato lo richiede, invece nello speciale procedimento per i reati ministeriali l'art. 10, comma 1, prevede soltanto che il Presidente del Consiglio dei Ministri, i Ministri, e gli altri inquisiti parlamentari non possono essere sottoposti a misure limitative della libertИ personale, a intercettazioni telefoniche o sequestro o violazione di corrispondenza ovvero a perquisizioni personali o domiciliari senza l'autorizzazione della Camera competente. Tra le due citate disposizioni sussiste quindi un rapporto di specialitИ reso ancor piЭ evidente (oltre che dalla simmetria del contenuto precettivo, anche) dal fatto che l'art. 343 c.p.p. pone limiti (ulteriori) in una fase in cui giИ di per sО le indagini preliminari sono limitate dal disposto dell'art. 346 c.p.p. (che infatti esordisce facendo salva la prescrizione dell'art. 343 cit.), mentre l'art. 10 pone limiti in una fase in cui viceversa in generale ogni atto di indagine preliminare puШ essere compiuto ed anche per gli atti tipici dalla medesima disposizione elencati non vi П una preclusione assoluta essendo possibile l'autorizzazione ad acta (nient'affatto contemplata dall'art, 343 c.p.c.); diversitИ queste che rendono peraltro anche ragione della disciplina differenziata senza che sia sospettabile alcuna disparitИ di trattamento. In conclusione tale rimarcata specialitИ fa sУ che il potere del Collegio inquirente di compiere indagini preliminari П limitato (quanto alla tipologia degli atti) dall'art. 10 e non giИ dall'art. 343, non applicabile nella specie (al pari dell'art. 346). щ quindi infondata la tesi del Collegio inquirente che vuole il suo potere limitato dall'art. 343 c.p.p., norma che esclude gli atti di interrogatorio e confronto di qualsiasi indagato per il quale occorra l'autorizza PARTE I, SEZ. I, GIURISPRUDENZA COSTITUZIONALE zione a procedere. Viceversa trova applicazione l'art. 10 che si riferisce soltanto a Ministri e parlamentari nel prevedere alcune . limitazioni al compimento di atti di indagini preliminari senza Ja preventiva autorizzazione ad acta con la conseguenza che per i coindagati laici concorrenti nel reato ministeriale (anche ove si ritenga -come ritiene il Collegio che per essi occorra< l'autorizzazione a procedere al pari che per gli indagatLche siano Ministri o membri del Parlamento) il potere del Collegio non soffre (e non soffriva) limitazione alcuna; quest'ultimo aveva il potere di procedere a quegli interrogatori e atti di confronto ritenuti utili o necessari (d,al Collegio medesimo) al fine di chiarire l'oggetto e le circostanze dell'imputazione .. с. NО alcuna limitazione puШс indirettamente dedursi dal secondo comma dell'art.. 6 legge n. 1/89 e dal terzo comma dell'art. 1 legge n. 219/89 che ....,. nel prevedere (entrambi) che i ╟soggetti interessati╚ possono presentare memorie al collegio. o chiedere di essere ascoltati -introduce una facoltИ per i medesimi (a prescindere dall'esatto. significato da attribuire alla locuzione ╟soggetti interessati╚) e non giИ prescrive un divieto di interrogatorio. Una volta . identificata la linea. di confine del potere del Collegio inquirente di .compiere atti di indagine preliminare puШ conseguentemente ritenersi che l'autolimitazione di quest'ultimo. ha privato la Camera. per la giИ rilevata incidenza delresercizio del potere dell'uno su quello spettante all'altra -delle risultanze di. ulteriori atti di indagine preliminare che altrimenti avrebbe avuto disponibili ove il Collegio avesse rettamente operato la ricognizione del suo potere e quindi legittimamente la Camera ha deliberato la restituzione с degli atti al Collegio perchО esercitasse pienamОnte il suo potere erroneamente da quest'ultimo riс tenuto .piЭ limitato di quanto in realtИ non fosse; restituzione questa che -operandosi una retrocessione del procedimento a seguito dell'esito .del presente conflitto ---comporta altresУ. che il Collegio -compiUti ссgli atti di indagare preliminare che assumeva essergli preclusi e sempre che persista nel ritenere di non disporre l'archiviazione -possa investire nuovamente l'Assemblea competente perchО conceda o neghi l'autorizzazione a. procedere. CORTE COSTITUZIONALE, 7 ditembre 1994, n. 413 -Pres. Casavola lfed. Vassalli -Presidenzaс Consiglio dei Ministri. (n.c.). Procedimento penale е Parte offesa е Richiesta archiviazione е Diritto all'avviso. (Cost. art. 24; d.leg. 28 luglio 1989, n. 271, art. 156 norme attuazione codice proc. pen.). l;l diritto della persona offesa di essere avvisata della richiesta di archiviazione, giИ affermato dalla Corte con la sentenza n. 353/91, sussiste anche nel procedimento pretorile. RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO 410 Le ordinanze in epigrafe sollevano questioni identiche. I relativi giudizi vanno, quindi, riuniti per essere decisi con un'unica sentenza. Oggetto comune di censura П l'art. 156 del testo delle norme di attuazione del codice di procedura penale (approvato, insieme al testo delle norme di coordinamento e transitorie, con il decreto legislativo 28 luglio 1989, n. 271), nella parte in cui (primo comma) non prevede la nullitИ del decreto di archiviazione adottato senza la previa notificazione della richiesta del pubblico ministero alla persona offesa che ne abbia fatto domanda o, comunque, prima che sia decorso il termine per proporre l'opposizione e nella parte in cui (secondo comma) non prevede che tale nullitИ sia denunciabile con ricorso per cassazione. Sarebbe vulnerato l'art. 24, secondo comma, della Costituzione, restando preclusa all'offeso dal reato, che si sia tempestivamenete attivato al fine di venire a conoscenza dell'eventuale richiesta del pubblico ministero di non promuovere l'azione penale, la possibilitИ di sottoporre le sue ragioni al giudice attraverso l'opposizione. Pure se due sono i precetti sospettati di illegittimitИ, unica, in effetti, si presenta la questione sottoposta al vaglio della Corte. Da un lato, infatti, si censura il primo comma dell'art. 156 delle norme di attuazione perchО non fa derivare dall'inosservanza del dovere di avviso alla persona offesa dal reato la nullitИ del decreto di archiviazione; dall'altro lato, si fa discendere, quasi a corollario, dalla detta omissione, la corrispondente illegittimitИ del secondo comma dello stesso art. 156 perchО non prescrive che avverso un provvedimento in tal modo adottato venga attribuito alla stessa persona offesa il diritto di proporre ricorso per cassazione. Il petitum avuto di mira dal giudice a quo si rivela, quindi, decisamente incentrato sulla mancata previsione della ricorribilitИ per cassazione del decreto di archiviazione, a presidio della persona offesa che sia stata privata del diritto di essere informata della richiesta avanzata dal pubblico ministero; ricorribilitИ che, peraltro, dovrebbe scaturire dalla dichiarazione d'illegittimitИ del primo comma dello stesso art. 156, nella parte in cui non prevede la nullitИ del decreto di archiviazione adottato senza la notificazione del detto avviso. Il che risulta univocamente confermato dagli stessi casi di specie, relativi ad impugnative di decreti di archiviazione pronunciati omettendo di informare la persona offesa che ne aveva fatto richiesta. Di fronte a simili doglianze, la Corte di cassazione ha ritenuto pregiudiziale, ai fini della verifica quanto all'ammissibilitИ dei ricorsi -che altrimenti avrebbe dovuto, nell'ottica interpretativa seguita, dichiarare inammissibili -porre in discussione la conformitИ all'art. 24, secondo comma, della Costituzione, del precetto collocato nel capo XII delle norme di attuazione, dedicato alle ╟ Disposizioni relative al procedimento davanti al pretore ╚ -che disciplina l'opposizione alla richiesta di archiviazione. E ciШ sul presupposto che il sistema, cosУ come strutturato, non П in grado di apprestare alcuna pro PARIB I, SEZ. I, GIURISPRUDENZA COSTITUZIONALE tezione all'offeso che sia stato privato dell'avviso della relativa richiesta, in presenza di un provvedimento di archiviazione pronunciato dal giudice per le indagini preliminari presso la pretura. L'articolato incedere argomentativo delle ordinanze di rimessione muove -con il costante сrichiamo al ricorso per cassazione, tipico mezzo di tutela apprestato nel sistema dell'archiviazione davanti al tribunale -dalla constatazione che il sistema protettivo dell'offeso dal reato nel procedimento di archiviazione pretorile diverrebbe puramente teorico ove la norma censurata non venisse dichiarata illegittima nelle parti indicate, perchО la persona offesa, non potendo conoscere la richiesta del pubblico miniStero, non П posta in condizione di esercitare l'opposizione alla quale П espressamente legittimata proprio in forza dell'art. 156 delle norme di attuazione. Con la conseguenza che il giudice a quo, mentre, per un verso, censura la detta lesione del diritto di difesa, per un altro verso, non ritenendo assimilabile -almeno sotto questo profilo -l'archiviazione pretorile all'archiviazione nel rito di base, non individua nella disciplina di questa procedura un tertium comparationis, restando attestato all'invocazione, quale norma-parametro, del solo art. 24, secondo comma, della Costituzione. Anzi, come si vedrИ dall'analisi del prosieguo della motivazione delle ordinanze, proprio la diversitИ di struttura tra le due procedure renderebbe incompatibile, nella speficica materia, il regime di garanzia dettato a favore della persona offesa di fronte al decreto di archiviazione pronunciato dal giudice per le indagini preliminari presso il tribunale. Il che appare subito confermato dal fatto che le ordinanze di rimessione non hanno come diretto punto di riferimento le norme codicistiche, essendo chiamati in causa in via immediata soltanto due precetti delle norme di attuazione. Oltre, ovviamente, l'art. 156 -la norma oggetto del giudizio di legittimitИ -l'art. 126 che, nel disciplinare le modalitИ dell'avviso alla persona offesa della richiesta di archiviazione, prescrive che nel caso previsto dall'art. 408, secondo comma, del codice di procedura penale, il pubblico ministero trasmette gli atti al giudice per le indagini preliminari dopo la presentazione dell'opposizione della persona offesa ovvero dopo la scadenza del termine indicato nel terzo comma del medesimo articolo. Una norma che, dettata per il procedimento davanti al tribunale, viene ritenuta dal rimettente estensibile al procedimento pretorile. CosicchО la questione resta, piЭ esattamente, definita nel sospetto di illegittimitИ dell'art. 156 delle norme di attuazione, nella parte in cui non prevede il diritto della persona offesa dal reato di ricorrere per cassazione avverso il decreto di archiviazione adottato dal giudice per le indagini preliminari presso la pretura senza che sia stato osservato il precetto dell'art. 408, secondo comma, del codice di procedura penale, appositamente richiamato dall'art. 126 delle norme di attuazione. Operando, in tal modo un'ulteriore, piЭ generale, scelta interpretativa, nel senso, cioП, di consi 412 RASSEGNA AWOCATURA DELLO STATO derare, relativamente all'archiviazione nel procedimento davanti al pretore, inoperante -almeno relativamente al quesito sottoposto all'esame della Corte -l'art. 549 del codice di procedura penale che prescrive l'osservanza per il procedimento pretorile delle norme relative al procedimento davanti al tribunale ╟ in quanto applicabili ╚. Pure se, dunque, ad essere direttamente chiamata in causa П la mancata legittimazione a proporre ricorso per cassazione cui la persona offesa dovrebbe accedere dopo la dichiarazione di illegittimitИ della norma che non prevede come causa di nullitИ la violazione dell'art. 408, secondo comma, del codice di procedura penale, il fatto stesso che venga denunciato come contrastante con l'art. 24, secondo comma, della Costituzione, l'art. 156 delle norme di attuazione sta a comprovare come attraverso la duplice dichiarazione d'illegittimitИ richiesta il rimettente intenda perseguire il solo risultato di consentire l'accesso al giudice, attraverso l'opposizione, della persona offesa nei confronti della quale sia stato omesso l'avviso di cui all'art. 408, secondo comma, del codice di procedura penale. Le norme denunciate, quindi, pur riferendosi ad un momento successivo (ed eventuale) rispetto a quello formalmente indicato dal giudice a quo con la questione ora sottoposta al vaglio della Corte, vengono perciШ a rappresentare, insieme al giИ ricordato art. 126 delle norme di attuazione, gli unici precetti posti a tutela della persona offesa nel procedimento davanti al pretore. Donde la strumentalitИ del richiesto diritto di ricorrere per cassazione rispetto a quello che rappresenta il punto di arrivo della proposta questione, da identificare nella possibilitИ di proporre opposizione anche nel caso in cui il decreto di archiviazione pretorile sia stato adottato omettendo l'avviso di cui all'art. 408, secondo comma, del codice di procedura penale. Decisiva appare, in proposito, l'argomentazione contenuta nelle ordinanze di rimessione che sembra implicitamente risolversi nell'enuncia zione del requisito della rilevanza: non potendo l'archiviazione pronunciata in violazione dei diritti della persona offesa qualificarsi nО provvedimento nullo (e quindi annoverarsi tra i provvedimenti affetti da nullitИ di ordine generale, l'unica tipologia di vizio in grado di presidiare adeguatamente l'offeso dal reato, salvaguardato dal regime delle nullitИ di cui all'art. 178, lettera e, del codice di procedura penale, nel solo caso di inosservanza delle disposizioni concernenti la ╟citazione in giudizio╚), nО provvedimento abnorme (tale essendo soltanto il provvedimento non identificabile con quello emesso in violazione dei diritti della persona offesa -╟ che, per la singolaritИ e stranezza del suo contenuto, sta al di fuori delle norme legislative e dell'intero ordinamento processuale╚), nО provvedimento inesistente, la sola via per pervenire a rimuovere la violazione del diritto di difesa dell'offeso dal reato in conseguenza della mancata osservanza dell'art. 408, secondo comma, del codice di procedura penale, sarebbe appunto quella di applicare la disciplina contemplata PARTE I, SBZ. t; GIURISPRUDENZA COSTtrUZlONALE е13 per le ipotesi dLnullitИ; cosУ da consentire, attraverso il rimedio richiesto, la demolizione det .provvedimento e l'esercizio del diritto di proporre oppШsizione. Davvero significativa risulta, piuttosto, l'univocitИ del pasс saggio dal tipo di .patШlogia,. individuato nella nullitИ del decreto, al tipo di tutela, individuato nel ricorso per cassazione; e ciШ nonostante che; proprio in forza della titenuta ╟ dУssociazione >) dell'archiviazione .pretori. le .с 9.all'l;\fcbi-via?iPne ~l. pr()Нed:Unento е d,ava1lti .al. tribunale, . gli struс ri:tentidiretti.~. atttaver.sola caducazione del .decretШ emesso in violazione d~i diritti.. ~~na per~()~~otfes~с-с.-~cl apprestE!Xe.un rinledioс.in grado Нlj .с c:onsent:tre l'c;isercizio .Q.e!la facoltИ ~с proporre. opposizione,.с potre"bbero teoric;~e~te.prof~~arsi ~~pbe c:otne. piw;imiс D'ajtra . parte, non trattandosi.. di. sentenza Q al Нljsposto; Q.ell'art, 568, seconde> comma, del cpНliНe ес di .. proНe<:f;uxa peqale, еquale .. nncM-l'indiyi4ui:tzione un simileсс st'l'.Umento di tutela . sembra agevolmente .riН111v1llbile nel richi~o alla i;entenza n. 353 del 1991 la quaje.~ dopo lllver ~ilevato che ~e la legge lascjasse. privo di tutela l'o:t':t'e$o dal relllto c.i non vep.isse comunicatoJ'avviso di cui all'art, 408, secondo comma, clel codice di prpcajura penale, ╟la denunciata omessa previsione si presenterebbe di dubbia compatibilitИ con Tart. 24; secondo 9QllU)la,, della Costituzione ╚ -ebbe lll dichiarare non fondate, ..<< nei sensi cli cui. Wc rnotivazione ╚, le questioni di legittimitИ dell'art. 178, lettera e, del codice di. procedura penale. e Aell'.art. 409 dello stesso codice, nella parte. in.е c.i е taji l1o:rme npn consentirebbero. alcuna tutela. alla persona offesa dal reato m::i confronti della quaje si11 stato omesso l'avviso _della richiesta di a;rchiviazione formulatll, ~l .pu"bblico ministero, nonostante l'espres1>11 domanda. avanzata .. a norma dell'art.. 408~. secondo comma, additando nel ricorso per cassazione la ╟ disciplina che . co.nsente c;li esperire l1Jl ... rnezzQс _di. gravame. avverso. il provvedimento conclusivo di tale pr99edura ╚, ..е Il __ gi.dtcc;i a... q1f.(Jе pur mostra.Ildo di __ cpndividere la. soluzione inter pretativa a. suoс. tempo_ adottata dalla Corte,. l'ha. pe:rШ rigШrosamente circoscritta al p:rocedimento davanti al tribunale dando una particolare valenza. aiс__ p:ri:ncip~o, .enU!lciatO (talla indicata .. sentellza, ... in base_ al quale l'art. 409, sesto cori:ima, d:Оl. codice di procec{ura pepale, che ammette n ricorso pПr cassazfoneссс r:l~i ca.si dУ nullitИ previsti dall'art. 127.сquinto comtna, deve ritenersi applicabile anche quando risulti colpita 4eJle :rwrwe or:a dco;rdate ristilta cl:le esse .╟ fall1lo, i1lnunciata con ordinanza a seguito c1el1a prQcecl:llr1;1;.in ca:rn~r:;i dic<;>:.siglto fiss;a.ta c!al giudice che no)'.laccolga la richiesta del pJ,tb.l?li<::o :rniJJ;istero >>t si JavvУs9 il c!atoс piЭ saHep,te .del i.fiziO: allq:re.,denJ.W,Нil:l.top:rQPJ?iq ne.l fattQ cl1e f:le la perscma gf~es;;i; ..on yiene avvisata: dell'ticUe!1Za,. potr~. propqrre :xicorso per cassia.;z.ione сinvoc~ pИla╚ mentre. pi ti:.e rimedi() non .ay17ebpe potuto fl;lrSi USO nell'ipotesi della stessa. pers()l1a qffesa ╟ cl.1,e. ven~Corte ritenne conforme. aс Costituzione conseguire il medesimo. risultato attraverso l'individuazione e l'intПrpretazione delle norme effettivamente censurate proс prio al fine di dettare un identico regime protettivo per laс persona offesa che; ╟rion informata della riehiesta di archiviazione, П stata privata della facoltИе diссс opposIZi<>ne ,,_.с с La tИtio dОCiden.di della sentenza n. 353 del 1991/rion. si collega, dunque, se non per. l'ipotesi normativa allora sottoposta Иl vaglio. della Corte, a quel procedimento in contraddittorio previsto per il rito di base. Il suo reaiП valore prescrittivo П, in fatti, nella diretta tutela del dУritto diс difesaс dell'offeso. dal reato, che ╟ risulta nel sistema del nuovo codice di procedura penale, particolarmente valorizzato proprio nello stadio delle. indagini preliminari, entro il quale si colloca il decreto di archiviazione╚. 416 RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO L'assenza di un immancabile collegamento con la procedura di cui all'art. 127 era, del resto, resa evidente sia dalla circostanza che, anche con riguardo all'archiviazione pronunciata dal giudice per le indagini preliminari presso il tribunale veniva in considerazione un decreto adottato de plano, sia soprattutto, dall'esigenza di consentire alla persona offesa di essere protetta attraverso uno strumento -il ricorso per cassazione -previsto dall'ordinamento per situazioni, non solo fondate su un'identica ratio, ma addirittura contrassegnate da un tasso maggiore di gravitИ. Dunque П la sostanziale identitИ dei provvedimenti, sebbene emessi a seguito di procedimenti di tipo diverso, che ha motivato la scelta interpretativa ricavabile dalla sentenza n. 353 del 1991. PerchО se scopo essenziale dell'impugnazione П, nellaс specifica materia, quello di porre riparo alla lesione dell'interesse della persona offesa di sottoporre a controllo la scelta del pubblico ministero di non esercitare l'azione penale, il medesimo interesse dovrИ essere tutelato anche quando l'archiviazione sia pronunciata de plano ed il controllo dovrИ a maggior ragione essere garantito proprio quando, come nel procedimento pretorile, l'opposizione non provochi l'instaurazione del rito camerale. L'unitarietИ del fenomeno in esame -quali che possano essere le divaricazioni normative provocate soprattutto dalla necessitИ di dare attuazione, relativamente al procedimento pretorile, all'art. 2, n. 103, della legge-delega, che prescrive il principio di massima semplificazione, П stata successivamente ribadita dalla sentenza n. 94 del 1992 con la quale -anche in funzione del principio adesso ricordato -venne dichiarata non fondata la questione di legittimitИ, in riferimento all'art. 3 della Costituzione, dello stesso art. 156 delle norme di attuazione ╟ nella parte in cui non prevede nel procedimento pretorile, in caso di opposizione della persona offesa alla richiesta di archiviazione, l'audizione delle parti in camera di consiglio ╚. Con tale decisione, dopo essersi puntualizzato che, a seguito della dichiarazione di illegittimitИ costituzionale dell'art. 554, secondo comma, del codice di procedura penale -nella parte in cui non prevede che anche nel procedimento pretorile il giudice per le indagini preliminari, se ritiene necessarie ulteriori indagini, le indichi con ordinanza al pubblico ministero fissando il termine per il loro compimento (sentenza n. 445 del 1990) -ne П derivata ╟ sul piano logico sistematico, un'espansione delle facoltИ della persona offesa ╚, cosicchО ╟ anche nel procedimento pretorile la sua opposizione non sia piЭ finalizzata solo al rigetto della richiesta di archiviazione, ma possa anche consistere nella sollecitazione di un'investigazione suppletiva╚, si П espressamente statuito, con una precisazione direttamente collegata proprio alla dichiarazione di non fondatezza, costituendo una delle rationes decidendi che hanno condotto PARTE I, SBZ. I, GIURISPRUDENZA COSTITUZIONALE la Corte a non raVVisare alcuna illegittimitИ nell'assenza della procedura in camera di consiglio nell'archiviazione pretorile,. che ╟ anche nel procedimento pretorile, qualora l'avviso sia omesso, la persona offesa sia abilit~ ta a .Proporre ficorso per .cassazione╚: .. Non. puШ essere, infine, trasc.rato. come la detta linea inteJ;Pretativa risulta accolta dalla giurisprudenza della Corte di еcassazione; la. quale ha particolarmente fusistito sulla violazione del contraddittorio cui dИ vita il mancato avviso della richiesta (ii archiviazione alla persona offesa che ne abbia fatto domanda, non soltanto nel senso della possibilitИ di instaurazione della procedura in camera di consiglio ma anche (e soprattutto) come lesione del diritto della persona offesa di proporre opposizione. Fino ad affermare da ultimo (Sez. I, 13 Иprile 1994, n. 1695) che anche nel procedimento pretorile contro il decreto di archiviazione П proporiibile il ricorso per cassazfone per far valere l'omesso avviso della richiesta del pubblico miriistero, qualora la persona offesa abbia fatto istanza di essere preavvertita, trattandosi di una causa di nullitИ che vanifica la stessa possibilitИ di instaurazione del contraddittorio, in tal modo violando il diritto della persona offesa a proporre opposizione e ad esercitare le proprie ragiorii. Il fatto, poi, che il giudice a quo invochi l'azionabilitИ del ricorso per cassazione pure nel procedimento pretorile rappresenta la. conferma delle premesse sopra riportate, sicl.tramente plurimi potendo profilarsi al di fuori di uno spazio che ecceda l'ambito interpretativo e, quindi, in un regime del procedimento di archiviazione non sorretto da regole uriitarie quanto ai sistemi di tutela .-gli strumenti volti a fornire alla persona offesa un trattamento protettivo: si pensi soltanto alla possibilitИ di richiedere la revoca del de.creto direttamente al giudice che l'ha pronunciato. Ma; proprio il rischio di compromettere il principio di tassativitИ dei mezzi di impugnazione (ora, di nuovo, paventato dal giudice a quo), risulta, ancora una voltИ, decisivo, sempre facendo appello ali' ╟ esigenza, avvertita dal legislatore di disciplinare l'archiviazione come istituto unitario, a prescindere dalla diversitИ sia delle cadenze proceclimentali sia della tipologia del provvedimento conclusivo:.с un'esigenza giИ altre volte avvertita da questa Corte proprio considerando ╟ la finalitИ che accomuna tutte le varie ipotesi di archiviazione ╚ (' sentenza n. 409 del 1990), risultando cosУ non intaccato, pe;r l'assenza di ogni necessitИ di ricorrere all'analogia, il limite segnato dall'art. 568 del codice di procedura penale. CosУ inteJ;Pretate, le norme sottoposte al vaglio di questa Corte si sottraggono ad ogni contrasto con il parametro costituzionale invocato. RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO 418 CORTE COSTITUZIONALE, 7 dicembre 1994, n. 419 -Pres. Casavola - Red. Ferri -Presidenza Consiglio dei Ministri (avv. Stato Fiumara). Procedimento penale -Misure di sicurezza -Misure antimafia -Soggiorno cautelare -Poteri del Procuratore Nazionale antimafia -Omessa pre visione della provvisorietИ del soggiorno disposta dal Procuratore Nazionale Antimafia. (Cost. artt. 13, 24 e 25; d.l. 8 giugno 1992, n. 306, conv. in I. 7 agosto 1992, n. 356). Contrasta con i principi costituzionali la norma che consente al Procuratore Nazionale antimafia di disporre il soggiorno cautelare nei confronti di soggetti che ritenga stiano per compiere reati di stampo mafioso, in quanto tale misura non ha carattere provvisorio; sicchО essa va corretta nel senso che, nell'ambito della disciplina processuale dettata dall'art. 4 legge 27 dicembre 1956 n. 1243, il Procuratore debba contestualmente chiedere un provvedimento definitivo al Tribunale che dovrИ decidere entro 30 giorni a pena di decadenza del provvedimento provvisorio. La Corte di cassazione, con quattro ordinanze di contenuto sostanzialmente identico, dubita, sotto vari profili, della legittimitИ costituzionale dell'art. 25-quater del decreto-legge 8 giugno 1992, n. 306, convertito, con modificazioni, dalla legge 7 agosto 1992, n. 356, con il quale П stato introdotto nell'ordinamento, nell'ambito di una serie di misure di contrasto alla criminalitИ mafiosa, l'istituto denominato ╟soggiorno cautelare╚. Data l'identitИ delle questioni sollevate, i relativi giudizi vanno riuniti per essere decisi con unica sentenza. Le censure della Corte di cassazione si incentrano esclusivamente sul primo e sul quinto comma dell'articolo citato, i quali rispettivamente prevedono, per quanto qui interessa, che: il procuratore nazionale antimafia ╟ puШ disporre il soggiorno cautelare di coloro nei cui confronti abbia motivo di ritenere che si accingano a compiere taluno dei delitti indicati nell'art. 275, comma 3, del codice di procedura penale avvalendosi delle condizioni previste nell'art. 416-bis del codice penale od al fine di ageyolare l'attivita delle associazioni indicate nel medesimo art. 416-bis ╚ (primo comma); entro dieci giorni dalla notificazione del decreto motivato applicativo della misura, l'interessato ╟ puШ proporre richiesta di riesame al giudice per le indagini preliminari presso il tribunale del luogo ove ha sede il procuratore nazionale antimafia╚; il giudice provvede entro 10 giorni dalla ricezione della richiesta sentito il procuratore nazionale antimafia il quale trasmette senza ritardo gli elementi su cui si fonda il decreto╚; la richiesta di riesame e il successivo eventuale ricorso per cassazione ╟non sospendono l'esecuzione del decreto╚ (quinto comma). Avverso detta normativa la Corte remittente solleva tre distinte questioni di legittimitИ costituzionale. PARTE I, SBZе. I, GIURISPRUDENZA COSTITUZIONALE In primo luogo, П prospettata, in riferimento agli artt. 13, primo e secondo comma, e 25, terzo comma, . della Costituzione, la violazione del principio di legalitИ ad opera del primo comma. della disposizione impugnata, с nella parte in cui с detta i .pres.pposti . perес l'applicazione della misura, La formula adoperata dal legislatore.(╟ abbia motivo di ritenere c:he si accingano a compiere ... ╚) non risponderebbe ai requisiti piЭ volte indicati dalla giurisprudenza costit.~ionale,сinе quanto non individua una fattispecie sufficientemente determinata tale da escludere valutazioni puramente soggettive da parte dell'autoritИ competente, fio.endo cosУ con l'attribuj,r;e a questa.с uno spazio di incontrollabile . discrezionalitИ. In secondo lttogo, viene denttnciata la violazione della garanzia giurisdizionale, prevista negli artt. 13, secondo comma e 24, secondo comma, della Costituzione -cui П subordinata la legittimitИ del procedimento di applicazione delle misure di prevenzione -, che implica l'intervento di un gi.dice nel ;rispetto del principio . del contraddittorio tra le parti. La>, introduce un elemento unificante delle varie figure delittuose richiamate e nel contempo contiene il riferimento ad ulteriori modalitИ o finalitИ della condotta criminosa, che indubbiamente сcontribuiscono ad una migliore ricostruzione della fattispecie di pericolositИ. In secondo luogo, costituisce ormai un dato da tempo acquisito nella materia de qua, sia, come si П visto, nella giurisprudenza di questa Corte, sia a livello normativo (cfr. l'art. 1 della legge n. 1423 del 1956, come sostituito dalla legge 3 agosto 1988, n. 327), quello secondo cui il giudizio prognostico deve fondarsi stilla sussistenza di elementi di fatto, in ossequio al principio del ripudio del mero sospetto come presupposto per l'applicazione delle misure in esame. Ne deriva che l'omesso riferimento, nella norma censurata, a tale requisito non impedisce che esso possa e debba -considerarsi implicito nella stessa. In conclusione, la formula adoperata dal legislatore consente di inter pretare la norma nel senso che la valutazione del procuratore nazionale antimafia debba ancorarsi a fatti e comportamenti oggettivi, che egli ragionevolmente ritenga, stilla base di adeguata motivazione, strumen talmente collegati alla commissione di una o piЭ fattispecie criminose tassativamente indicate: ciШ П sufficiente -analogamente a quanto ritenne questa Corte nella citata sentenza n. 177 del 1980 in relazione alla formula di cui all'art. 18, n. 1, della legge 22 maggio 1975, n. 152 a far sУ che la norma medesima sfugga ad una pronuncia di inco stituzionalitИ. La seconda censura prospettata dalla Corte di cassazione attiene, come s'П detto, alla violazione della garanzia giurisdizionale, che trova la sua radice nel disposto, intimamente collegato, degli artt. 13, secondo comma, e 24, secondo comma, della Costituzione; essa investe nel suo complesso la struttura procedimentale dettata nel primo e nel quinto comma della norma impugnata. La questione П fondata. PARTE I; 'SEZ. I, GIURISPRUDENZA COSTITUZIONALE Accanto all1osservanza del principio di .legalitИ, la giurisprudenza di questa Corte nella materia .in esame ....., giИ in gran parte piЭ volte richiamata -ha costantemente individuato anche nel rispetto della garanzia giurisdizionale l'altro indefettibile requisito, del resto connesso al primo, della. legittimitИ delle misure di prevenzione. сNella. sentenza n; 11с del 1956 si П. affermato che ╟in nessun caso l'uomo potrИ essere privato o limitato nella sua libertИ se questa privazione o restrizione non risulti astrattamente prevista dalla legge; se un regolare giudizio non sia a tal fine instaurato, se non vi sia provvedimento dell'autoritИ giudiziaria che еne dia le ragioni ╚; con le sentenze nn. 3 del 1974 e 113 del 1975 si П esclusa la illegittimitИ costituzionale della reiterazione della misura .della sorveglianza speciale (art. 11 della legge n. 1423 del 1956), in quanto non automatica, ma subordinata ad un provvedimento del giudice emanato all'esito di un procedimento rispettoso dei principi del contraddittorio e del diritto di difesa; con le sentt; nn; 53 del 1968, 76 del 1970, 168 del 1972 e 69 delс 1975 si П confermata l'esigenza che, con riguardo a tutte le misure che incidono sulla libertИ personale, sia garantito al soggetto il diritto allo svolgimento di una integrale difesa; infine, nella sentenza n. 177 del 1980 si П ancora una volta ribadita l'indefettibilitИ dell'intervento del giudice nel procedimento per l'applicazione delle misure dL prevenzione, con le necessarie garanzie difensive. Dalle anzidette pronunce deve trarsi la conseguenza non solo che il pubblico ministero (organo non giurisprudenziale, ma pur sempre autoritИ giudiziaria) possa -com'П ovvio -assumere la veste di semplice soggetto proponente la misura (come П del resto previsto nella rimanente normativa in materia), ma anche che deve altresУ ritenersi compatibile con i richiamati principi una disciplina che attribuisca ad esso il potere di disporre la misura medesima; purchО perШ con carattere di provvisorietИ, e quindi esclusivamente nell'ambito di un procedimento che, entro brevi termini, conduca necessariamente all'adozione del provvedimento definitivo da parte еdi un giudice, con il rispetto delle garanzie della difesa. CiШ posto, appare evidente come la normativa impugnata non risponda assolutamente ai delineati requisiti, e si ponga, pertanto, in insanabile contrasto con gli artt. 13 e 24 della Costituzione. Basta osservare al riguardo che, in base ad essa (la quale costituisce, d'altronde, un unicum nel vigente sistema di prevenzione, che riserva all'organo giurisdizionale anche l'adozione del provvedimento in via provvisoria: v. art. 6 della legge n. 1423 del 1956 e succ. mod.), il procuratore nazionale antimafia dispone la misura del ( L -Con ordfuanza 19 febbraio 1992, pervenuta in cancelleria il 22 aprile seguente; la Corte suprema di cassazione ha sottoposto a questa Corte, ai sensi dell'art. 177 del Trattato CEE, una questione pregiudiziale vertente sull'interpretazione dell'art. 12 del Trattato allo scopo di valutare la compatibilitИ con detto articolo di un'imposta erariale di consumo sui prodotti audiovisivi e foto-ottici, nella misura in cui questa imposta si applica ad importazioni di detti prodotti direttamente сprovenienti dai paesi terzi. 2. -Tale questione П stata sollevata nell'ambito di una lite tra la OTO S.p.A. (in prosieguo: la ╟ OTO ╚) ed il ministero delle Finanze vertente sulla еbase imponibile di un'imposta erariale di consumo dovuta in occasiOne delle importazioni di merci provenienti dal Giappone. (1) Imposta erariale di . consumo su taluni prodotti audiovisivi bnpottati da paesi terzi: valore bnponibile. Il Governo italiano nelle sue note scritte aveva osservato che non si poneva in realtИ un problema di interpretazione di norme comunitarie, dovendo la controversia essere risolta in base alle sole norme nazionali, sia pure interpretate in armonia con i principi del diritto comunitario. Questa chiave сdi lettura era stata usata anche dall'avvocato generale della Corte Lenz nelle sue conclusioni. La. Corte si П limitata invece ad una pronuncia di non incompatibilitИ con le norme comunitarie della normativa nazionale applicabile alle merci di provenienza extracomunitaria, sensa spingersi oltre. La controversia torna dunque al giudice nazionale quale era in origine, e si attende ora la pronuncia della Corte dLcassazione nella causa. pilota (quella appunto nella quale era stato disposto il rinvio pregiudiziale al giudice comunitario). Ricordiamo che il сdecreto legge 30 dicembre 1982, n. 953 ha istituito, all'art. 13 ╟ un'bnposta erariale di consumo sui prodotti elencati nella tabella annessa al presente decreto nella misura del 16 % del valore calcolato, per quelli di produzione nazionale, sul prezzo di vendita addebitato dal produttore in fattura, e, per quelli.е di provenienza estera, sullo stesso с valore imponibile sul quale si applica l'I.V .A. all'importazione ╚. Con la legge di conversione. 28 . febbraio 1983, n. 53, l'art. 13 П stato sostituito da un art. 4, il quale ha stabilito, fra l'altro, che l'imposta suddetta, istituita con decorrenza 1б gennaio 1983, ╟ si applica nella misura del 16 % del valore franco fabbrica al netto delle spese di spedizione, distribuzione ed intermediazione e di ogni altra spesa inerente alla commercializzazione nel mercato nazionale, ovvero, per i prodottiс importati, del valore in dogana franco frontiera nazionale ╚. Con il decreto ministeriale 23 marzo 1983, di attuazione del predetto art. 4 (cfr. il decimo comma del medesimo), si П chiarito, nell'art. 2, comma 7б, che il RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO 430 3. -A norma dell'art. 13 del decreto legge 30 dicembre 1982, n. 953 (GURI 31 dicembre 1982, n. 359), successivamente sostituito dall'art. 4 della legge 28 febbraio 1983, n. 53 (GURI, Supplemento ordinario al n. 58, del 1б marzo 1983, pubblicata in una versione coordinata nella GURI 8 marzo 1983, n. 65, pag. 1798, in prosieguo: la ╟legge n. 53 ╚), un'imposta di consumo sui prodotti audiovisivi e foto-ottici П stata istituita in Italia a partire dal 1б gennaio 1983. L'imposta viene riscossa sia sui prodotti fabbricati in Italia sia sui prodotti importati. Per quanto riguarda il primo gruppo di prodotti, l'imposta si basa sul valore franco fabbrica; per quanto attiene al secondo gruppo, il tributo si basa sul valore in dogana franco frontiera nazionale. 4. -Il ministero delle Finanze, convenuto nella causa principale (in prosieguo: il ╟convenuto╚), adottava il 23 marzo 1983 un decreto di attuazione della legge n. 53 (GURI 25 marzo 1983, n. 83, pag. 2326, in prosieguo: il ╟decreto di attuazione╚). L'art. 2, settimo comma, di questo decreto stabilisce che per le merci importate in Italia il valore in dogana franco frontiera nazionale viene determinato in base al valore in dogana ai sensi del regolamento (CEE) del Consiglio 28 maggio 1980, n. 1224, relativo al valore in dogana delle merci (GU L 134, pag. 1), aumentato degli eventuali costi ed oneri per la resa alla frontiera italiana, ivi compresi i diritti dovuti per l'immissione in libera pratica nella ComunitИ valore in dogana franco frontiera nazionale П costituito, per i prodotti importati, ╟ dal valore alla frontiera italiana determinato sulla base del valore in dogana ai sensi del regolamento 1224/80/CEE, aumentato degli eventuali costi ed oneri per la resa alla frontiera italiana, ivi compresi i diritti dovuti per l'immissione in libera pratica nella ComunitИ economica europea ... ╚. L'art. 4 della legge citata dispone che l'imposta va applicata sul valore franco fabbrica per i prodotti nazionali e sul valore in dogana franco frontiera nazionale per i prodotti importati (da qualsivoglia paese, sia esso uno Stato membro delle ComunitИ europee o uno Stato terzo). In entrambi i casi, dunque, si fa riferimento ad un valore riferito al momento che precede l'immissione in consumo del prodotto sul mercato nazionale. In questo senso la norma si pone in parallelo con quella contenuta nell'art. 3 del reg. CEE del Consiglio 28 maggio 1980 n. 1224/80 (in G.U.C.E. 31 maggio 1980 n. L. 134), secondo il quale il valore in dogana delle merci importate (da paesi terzi) da prendere in considerazione per l'applicazione della tariffa doganale comune, П ╟ il valore di tranс sazione, cioП il prezzo effettivamente pagato o da pagare per le merci allorchО sono vendute per l'esportazione a destinazione del territorio doganale della ComunitИ ... ╚ (che, a norma del successivo paragrafo 4, non comprende i dazi doganali e altre imposte da pagare nella ComunitИ in ragione dell'importazione o della vendita delle merci, purchО essi siano distinti dal prezzo effettivamente pagato o da pagare). Per i prodotti nazionali non si П presentato alcun problema interpretativo. Per i prodotti importati, invece, si П resa necessaria una precisazione. E cosУ con il decreto ministeriale 23 marzo 1983, sopra citato, emesso nell'ambito dei ooteri di attuazione conferiti dal decimo comma dell'art. 4 della legge, si П PARTE I, SEZ. II, GIURIS. COMUNITARIA E INTERNAZIONALE 431 economica europea, e diminuito delle eventuali componenti del prezzo pagato o da pagare che concernono il trasporto e la commercializzazione all'interno del territorio doganale nazionale. 5. -Diversamente da quanto disposto dalla legge n. 53, il decreto di attuazione . dispone che ai fini del calcolo del valore in dogana franco frontiera nazionale sono presi in considerazione anche i diritti dovuti per l'immissione dei beni in libera pratica nella ComunitИ, il che determina l'aumento del valore imponibile per i prodotti importati direttamente da paesi terzi rispetto a quelli immessi in libera pratica. 6. -Il 18 ottobre 1984 il Ricevitore capo della dogana di Roma notificava alla OTO un'ingiunzione di pagamento relativa all'imposta erariale di consumo per importazioni di merci provenienti dal Giappone, avvenute fra il 2 febbraio e il 4 settembre 1983. 7. -La OTO citava il convenuto dinanzi al Tribunale di Roma, sostenendo che l'imposta erariale di consumo era stata calcolata in base al decreto di attuazione, il quale, discostandosi dalla legge n. 53, avrebbe dovuto essere considerato illegittimo. Il Tribunale di Roma accoglieva la sua domanda di rimborso delle somme indebitamente versate a seguito di detto calcolo, considerato errato. interpretata la legge nel senso che per i prodotti importati deve farsi riferimento, quale effettivo valore di transazione, al ╟valore in dogana ai sensi del reg. 1224/80/CEE, aumentato degli eventuali costi ed oneri per .la resa alla frontiera italiana, ivi compresi i diritti dovuti per l'immissione in libera pratica nella CEE ╚. In tal modo non solo si П interpretata correttamente la legge, chiarendo che il valore in dogana franco frontiera П il valore di transazione prima dell'immissione al consumo nel territorio nazionale, ma si П nello stesso tempo evitata la palese illogicitИ di favorire i prodotti direttamente importati da paesi terzi rispetto agli stessi prodotti importati nel .territorio nazionale dopo essere stati immessi in libera pratica in altro Stato membro: infatti, quando viene presentata alla dogana italiana una merce assoggettata a dazio in altro Stato membro e rispedita in Italia in regime di libera pratica, il prezzo di transazione incorpora automaticamente il. dazio stabilito dalla tariffa doganale comune; applicare in tal caso l'imposta in questione sul prezzo di transazione, comprensivo appunto del dazio giИ assolto per l'immissione in libera pratica in altro Stato membro, e applicare l'imposta stessa, nel caso di provenienza diretta da un paese terzo, senza tener conto nella determinazione dell'imponibile del dazio non ancora assolto, comporterebbe un non giustificato vantaggio per il prodotto direttamente importato da un paese terzo. In questa situazione la Corte di cassazione aveva ritenuto opportuno chiedere alla Corte di giustizia di precisare se questo vantaggio per i prodotti direttamente importati da un paese terzo (conseguibile dagli stessi, evidentemente, solo se si neghi valore interpretativo della legge al decreto ministeriale) possa essere considerato alla stregua della imposizione di una tassa di effetto equivalente ad un dazio differenziale a carico degli stessi prodotti immessi in libera 432 RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO 8. -Il convenuto interponeva appello contro detta sentenza, sostenendo che l'art. 4 della legge n. 53 violava il diritto comunitario, poichО esso portava a penalizzare le merci messe in libera pratica in altri Stati membri e quindi importate in Italia rispetto alle merci importate direttamente in Italia dai paesi terzi. La Corte d'appello di Roma accoglieva questa tesi e concludeva che l'art. 4 della legge n. 53 doveva essere disapplicato. PoichО quindi nulla piЭ ostava all'applicazione del decreto di attuazione, essa, con sentenza 12 giugno 1989, respingeva la domanda della OTO. 9. -La OTO proponeva ricorso in cassazione contro detta sentenza. 10. -La Corte suprema di cassazione ha sospeso il procedimento fintantochО la Corte non si sia pronunciata in via pregiudiziale sulla seguente questione: ╟Se, in base all'art. 12 del Trattato di Roma istitutivo della CEE -relativo al divieto d'introduzione, fra gli Stati membri, di tasse equivalenti ai dazi doganali -, per tassa equivalente a dazio doganale debba essere intesa soltanto quella che venga imposta da un paese membro della ComunitИ sui prodotti importati da altro paese membro, oppure invece si debba intendere anche l'imposta che -pur non incidendo direttamente sulle importazioni -renda, di fatto, un prodotto proveniente da un paese terzo economicamente piЭ conveniente rispetto allo stesso tipo di prodotto proveniente da un paese membro. E ciШ con pratica in altro Stato membro. Ed esattamente la Corte di giustizia ha risposto negativamente. In effetti un problema di interpretazione di norma comunitaria in materia di libera circolazione delle merci non si poneva, in quanto nella causa pendente dinanzi al giudice nazionale non veniva in questione il regime di importazione intracomunitario, ma solo un'operazione di importazione di prodotti da paesi terzi non ricadente in un regime armonizzato. Il problema era e rimane di diritto interno dove v'П da stabilire se si debba riconoscere alla disposizione contenuta nel decreto ministeriale un valore meramente interpretativo della norma primaria nazionale: e qui, in caso di dubbio sull'esatto significato di una norma (quella primaria), la soluzione va trovata nel senso in cui la norma stessa risulti compatibile con il complesso della legislazione vigente in materia (non solo quella interna, ma anche quella comunitaria: cfr. in proposito, da ultimo, la sentenza della Corte 14 luglio 1994, nella causa C-91/92, FACCINI DORI, pubblicata qui di seguito nella Rassegna, la quale, al punto n. 30, avverte che il giudice interno ╟ quando applica disposizioni di diritto nazionale tanto precedenti quanto successive alla direttiva, ha l'obbligo di interpretarle quanto piЭ П possibile alla luce della lettera e dello scopo della direttiva╚): e, nel nostro caso, appare evidente che la soluzione piЭ corretta П quella di interpretare la normativa nazionale nel senso che essa garantisca assoluta paritИ di trattamento fiscale, evitando che siano maggiormente colpiti i prodotti importati provenienti da uno Stato membro nel quale siano stati preventivamente immessi in libera pratica. Questo profilo non era sfuggito all'avvocato generale Lenz. ╟ Nella presente fattispecie -aveva egli rilevato nelle sue conclusioni (punti 24 e 25) -non П I I @ r:с particolare. riguardo an~ipotesi elle; questo trattamento sfavorevole per iLpaese .nter.ttbro della :ComunltИ derlvidal fatto che, in: applicazione della nu<>va itnpost~h il valPr.e 1tnponibileе del prodotto с hnmesso .: nel mercato t1Wilrf.17ktS~E сс е lh .,,.... Ptima di/ rlso~y$'О .takli Q'!lestione.; occorre ricordare come la Corteе .abbiaе. ~И< affermato . che un'imposta quale l'imposta erariale di / J.2е.tti Utu.\ p~fere!lza (anelli se questa .()n PJЇ> esser:" stИfa 11futeikiШrte с. cfollegislatore. ifalfaito)., e con dШ conit:forlii il periooio. dfuno svfumento o di una distorsione delle correnti commerciali. L'unico modo, cC>n cui p.P (ilSfil(lr~ rimoss.a q.esta . ini.:gmpatjpJ╚t;)., .с co.~isllil ~(ilНqnc\Q . me . nell'ipcl.dere :~~~!~е.:r9J:f:~g:~~:~:сr:o~=~;~~;~p:l1~tziсс.:;~~=rii~~~~ссс~:o't: tatt,е. (omiSsis);.;; CiШ significa .che cШl diritto Оo:inunitario П compatibile sШltanto ilе procedim~nto, disposto col cllilCl'.eto 23 m~<>сl~S3,. avente. aj oggetto U НalН<>lo, 4ell'imposta dl c.i:msw:no gravante sк Prodotti importati eta paesi .. terzi. Come ff сgoverno italiano с ha giustamente affermato; questo procedhnenfo reИlliza l'assoluta paritИ di trattamento fiscale╚. с с с с La Corte siП. perШ .limitata a rilevare la non incompatibilitИс con il diritto comunitario .della . legislazione nazionale. applicabile alle importazioni dai paei;i terzi, senza scendere ad un esa:me . dettagliato della normativa. nazionale, la cui esatta mtПrpretazioneс SpПttaсalс giudice nazionale. . OSCAR FIUMARA Il RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO 434 ca e che esso costituiva un'entrata fiscale identica alle altre e concorreva come le altre a finanziare in modo generale le spese dello Stato in tutti i settori (v. precitata sentenza Simba e a., punto 8). 13. -Si deve pertanto risolvere la questione sollevata nel senso che un tributo quale l'imposta erariale di consumo introdotta nel diritto itaс liano dall'art. 13 del decreto legge 30 dicembre 1982, n. 953, convertito nell'art. 4 della legge 28 febbraio 1983 n. 53, non costituisce una tassa di effetto equivalente a un dazio doganale all'importazione ai sensi delс l'art. 12 del Trattato. 14. -Tuttavia, nell'ambito della cooperazione giudiziaria istituita dall'art. 177 del Trattato, la Corte ha in particolare il compito di interpretare tutte le disposizioni del diritto comunitario di cui i giudici nazionali necessitino per statuire sulle liti sottoposte al loro giudizio, anche se tali disposizioni non figurano espressamente nelle questioni sottopostele da detti giudici (v. sentenza 18 marzo 1993, causa C280/91, Viessmann, Racc. pag. I-971, punto 17). 15. -La questione sollevata dal giudice a quo dev'essere quindi esaminata alla luce delle disposizioni del Trattato che possono applicarsi ai fatti della causa principale, in particolare gli artt. 95 e 113. 16. -Secondo una giurisprudenza costante, l'art. 95 del Trattato mira a garantire la libera circolazione delle merci fra gli Stati membri in condizioni normali di concorrenza, tramite l'eliminazione di qualsiasi forma di protezione che possa risultare dall'applicazione di imposte interne discriminatorie nei confronti di prodotti di altri Stati membri. Orbene, la Corte ha precisato, per quanto riguarda la libera circolazione delle merci all'interno della ComunitИ, che i prodotti che fruiscono della libera pratica sono totalmente e definitivamente equiparati ai prodotti originari degli Stati membri. Ne consegue che l'art. 95 riguarda tutti i prodotti provenienti dagli stati membri, ivi compresi i prodotti originari dei paesi terzi che si trovano i.n libera pratica negli Stati membri (v. senс tenza 7 maggio 1987, causa 193/85, Co-Frutta, Racc. pag. 2085, punti 25, 26 e 29). 17. -Dagli atti risulta che, a norma dell'art. 4, n. 2, della legge n. 53, le merci provenienti da paesi terzi che si trovano in libera pratica in uno Stato membro diverso dall'Italia ricevono, ai fini della riscossione dell'imposta erariale di consumo di cui trattasi nella causa principale, lo stesso trattamento dei prodotti equivalenti fabbricati in uno di detti Stati membri. 18. -Orbene, sempre secondo la costante giurisprudenza della Corte, l'art. 95 del Trattato si applica soltanto alle merci provenienti dagli Stati membri e, eventualmente, alle merci originarie di paesi terzi che si trovano in libera pratica negli Stati membri. Ne consegue che questo artiс PARTE I, SEZ. сII, GIURIS. COMUNITARIA E INTERNAZIONALE 43S colo non si applica ai prodotti importati direttamente dai paesi terzi (v. precitata sentenza Simba e a., punto 14). с 19. -Un tributo quale quello oggetto della causa principale, nellaс misura in cui si applica alle merciimportate direttamente dai paesi terzi,' non rientra quindi nell'ambito di applic~one dell'art. 95 del Trattato.: 20; --Con riferimento ad una eventuale applicazione dell'art. 113 del Trattato, occorre osservare che il Trattato non contiene, per gli scambicon paesi terzi, una norma analoga all'art.с 95 per quanto attiene ai tributiinterni, salve restando, tuttavia, le norme convenzionali eventualmente in vigore fra la ComunitИ e il paese di origine di una determinata merce (v. sentenza 10 ottobre 1978, causa 148/77, Hansen, Racc. pag. 1787, punto 24), e, inoltre, che l'art. 113, benchО attribuisca alla ComunitИ poteri c:;he le consentono di adottare ogni adeguato provvedimento in materia di politica commerciale comune, non fornisce, di per sО, alcun criterio. giU:ridico sufficientПmente preciso che permetta di valutare i diritti nazionali contestati (v. sentenza 16 marzo 1983, causa 266/81, SlOT, Racc. pag. 731; punto 49). 21. -Si deve pertanto risolvere la questione sollevata dal giudice nazionale nel senso che, nella misura in cui si applica alle merci importate direttamente dai с paesi terzi, un tributo quale quello esaminato nella causa principale non П incompatibile .con le norme del Trattato relative all'attuazione della . politica commerciale comune, in particolare con l'art. ll3, salva restando, tuttavia, l'applicazione delle nonne convenzionali eventualmente in vigore fra la ComunitИ economica europea e i paesi terzi di provenienza delle merci di cui trattasi. (omissis) CORTE DI GIUSTIZIA DELLE COMUNITA EUROPEE, Plenum, 14 luglio 1994, nella causa C-91/92 -Pres. Due -Rel. Joliet -Avv. Gen. Lenz Domanda di. pronuncia pregiudiziale proposta dal giudice conciliatore di Firenze nella causa p. Faccini Dori c. Recreb S.r.l. -Interv.: Governi tedesco (ag. Roder e Quassowski), ellenico (ag. Kontolaimos e Athanasoulis), francese (ag. Puissochet e de Salins), danese (ag. Molde), olandese (ag. Heukels), dei Regno unito (ag. Collins e Wyatt) e italiano (avv. Stato Conti e Braguglia) e Commissione delle C.E. (ag. Gussetti). ComunitИ europea -Tutela dei consumatori е Contratti . negoziati fuori dei locali commerciali -PossibilltИ di far valere una direttiva nelle controversie fra privati. (Direttiva CEE del Consiglio 20 dicembre 1985, n. 85/577; d.lgs. 15 gennaio 1992, n. 50). -, Gli artt. 1, n. 1, 2 e 5 della direttiva del Consiglio 20 dicembre 1985, n. 85/577/CEE, per la tutela dei consumatori in caso di contratti negoziati RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO 436 fuori dei locali commerciali, sono incondizionati e sufficientemente precisi per quanto concerne la determinazione dei beneficiari e il termine minimo entro il quale va notificato il recesso. In assenza di provvedimenti di attuazione della direttiva 85/577 entro i termini prescritti, i consumatori non possono fondare sulla direttiva stessa un diritto di recesso nei confronti dei commercianti con i quali essi hanno stipulato un contratto, nО possono far valere tale diritto dinanzi a un giudice nazionale. Tuttavia quest'ultimo, quando applica disposizioni di diritto nazionale tanto precedenti quanto successive alla direttiva, ha l'obbligo di interpretarle quanto piЭ П possibile alla luce della lettera e dello scopo della direttiva (1). (omissis) 1. -Con ordinanza 24 gennaio 1992, giunta alla Corte il 18 marzo successivo, il Giudice conciliatore di Firenze (Italia) ha posto, a norma dell'art. 177 del Trattato CEE, Эna questione pregiudiziale vertente, in primo luogo, sull'interpretazione della direttiva del Consiglio 20 dicembre 1985, 87/577/CEE, per la tutela dei consumatori in caso di contratti negoziati fuori dei locali commerciali (G.U. L 372, pag. 31, in prosieguo: la ╟ direttiva sui contratti negoziati fuori dei locali commerciali ╚), e, in secondo luogo, sulla possibilitИ di far valere tale direttiva in una controversia tra un commerciante e un consumatore. 2. -La questione П sorta nell'ambito di una controversia tra la signorina Paola Faccini Dori, residente a Monza (Italia), e la Recreb S.r.l. (in prosieguo: la ╟ Recreb ╚). 3. -Dall'ordinanza di rinvio risulta che il 19 gennaio 1989, senza essere stata preventivamente sollecitata dalla signorina Faccini Dori, la (1) La Corte ha confermato la sua giurisprudenza, ampiamente citata in motivazione, sulla diretta applicabilitИ delle disposizioni di una direttiva sufficientemente precise e incondizionate dopo la scadenza del termine per la sua attuazione nell'ordinamento nazionale, ribadendo che tale applicazione puШ avvenire solo in senso verticale (nei rapporti cioП fra il singolo e lo Stato) e non in senso orizzontale (nei rapporti fra singoli). Fondamento della verticalitИ, ha precisato la Corte, П l'obbligo dello Stato di uniformarsi alla direttiva nel termine stabilito (art. 189 trattato CEE); limite all'orizzontalitИ П l'incompetenza della ComunitИ ad emanare norme che facciano sorgere con effetto immediato obblighi a carico dei singoli al di lИ dei casi in cui il relativo potere le П attribuito in sede regolamentare. Fermo l'obbligo del Giudice nazionale di interpretare il diritto interno vivente nel senso piЭ prossimo alla lettera e allo scopo della direttiva, la tutela del singolo potrebbe essere assicurata dall'azione risarcitoria esperibile nei confronti dello Stato inadempiente nei limiti giИ definiti nella fondamentale sentenza 19 novembre 1991, nelle cause riunite C-6 e 9/90, FRANCOVICH, citata in motivazione (pubbl. in questa Rassegna, 1991, I, 448). ,.,,,,,ее,,,.,еееее;;::;::::=::::::==ее111еI PARTE I, SBZ; II, GIURIS. COMUNITARIA E INTERNAZIONALE societИ Interdiffusion S.r.l. stipulava con quest'ultima, presso la stazione centrale d.i Milano (Italia), cioП al di fuori dei propri locali commerciali, un contratto avente ad oggetto un corso d'inglese per corrispondenza. 4. с~с Qualche giorno dopo; con lettera raccomandata 23 gennaio 1989, la signorina Faccini Dori comunicava a detta societИ di voler annullare il su9 ordine, Q.~s.t'ultirnl:!. rispc>ndeya . il 3. giug.,o 1989 facendo sapere di averced.to ilsuo. credito alla Recreb,.ll 24 giugno 1989, la signorina Faccini. Ppri confermava per iscritto alta Recreb di aver revocato la sua accettazione, facendo in particolare richiamo al diritto di recesso stabilito dalla ciir.eftiva .sui com~atti nego:dati fuori . dei locali commerciali. 5. -1..a direttiva ha lo scopo, cosУ come si ricava dai suoi 'considerando'. с. di migliorare la tutela dei coilsumatori e di por fine alle disparitИ ~sistentftra le legislazfoni nazi9nali in I1lОrito a detta tutela, disparitИ che possono averО un'inciderizi;i sul furiziona;nlento del mercato comune. Nel suo quarto 'consiИerarido' essa JHustra c}le, nel caso di contratti concэusifuoridОilocalУ commerciali del COI11I1lerciante, di regola П questo ultimo a prendere 11iniziatiyИ delle t:rattatlve, mentre il consumatore П impreparato di fronte a queste e pertanto si trova spesso colto di sorpresa. n con.sumatore quasi sempre non ha la possibilitИ di confrontare fa qtэ~litИ e ff prezzo che gli vengono proposti con altre offerte. In base al niedesimo 'considerando', questo elemento ~i so:rpresaП generalmente presente rion soltanto nel caso di contraiticoriclusi a domicilio, ma anche in altre forme di c0ntratti conclusi dal commerciante fuori dei propri locali. Scopo della direttiva, collie discende. dal suo quinto 'considerando', П pertanto quello di accordare al consumatore il diritto di recesso, da esercitarsi entro un termine non inferiore a sette giorni, per сpermettergli di valutare сgli obblighi che derivano dhl contratto. 6; е..;;..... n 30 giugno 1989 la Recreb chiedeva сal Giudice conciliatore di Firenze di ingiungere alla signorina FacciriУ Dori di?~:::::::-с:<:: ::<::с::::: с:::>>:--:::.::..:::'.::::'.." .-:-с:_с :_. .:-::-::ссс_-: ..сс::-с ::с-: ....с ... с. . . .::сс.-:.::с :--::сс.. с.":"с. .с .с. с.с ' сесссссееA29~Pсс1Uaсiu~iicin~ссе$c>'ttopc:Mtaесс~}J~Нe>X-t~ссеvaс4uirtdiс.сrisohiсесnerсеs~soс cli.e tei..еW$pd$~i(});iiсУtofXi\tiji:t~Re сс:retitiveееИiссеееftimnziamentoссе╟tena..:opolitУet~сс .с agriC:oii:1;-е~Q.m1are,;iссt~8PiaУ:fie:lldс nn;,е .29S.9/82 e;2.26lf841 non .е dID:~rto. ~"liН~~сс~ttсессri:Нrtitati't'-И nazii:MaMoispQtigiftliО'gn. mterПs~r.bi!tnОar~сс ссссссс~v~~~~~#ie1#~ееее#1~~'*'~#сееееst.ijte. st>!xl~eсее ~t~iateе... M11<>сс ссaiесеt(>ro'..ссtersafueritШ ссссссс~~tW9еееi:l~ееее~~#~~Нi~~се~:Pli~#eiiil'>*19есеi:l1J'f:>fiИriiSffi.()ессna.Zi~l1a1e, еWifitei-V~nto. . < )>есесссс . :ессс(gmУ#.s.ес.ее.ес....t;.е.f.се.l..е. D. >.ссссс.с сс ... : сс с с . еtсс;сс сс ссс с ссс сссс с с -:-:-:с .. с. -:-:с.-: :-с с.. ::: ::.:::::. :._::::::::'.-"/:::::::::::::с.::::-. '-:-с:с: -:-:-:с:-'.с'.-'.-.с:-:-:-.с:с:-:,.; :с:с:с:: :.-.-... с.:::сс>:сссссс.. :-:с/с'. ::<-с.. ОШ~~~ tij, ~i~~wУ~1A i>J?lJ.~i :eti~ti~1:r~ ~uaШi>~'~ ~ie~~~с?с ptia. с сl:)l:-e1?~4; 11eIIИ. 1$g#!la C.::"41/?fс 1%S.f.f. J.\tianciJJ.iс-RПt/.Toliet. AvvCGen. Van (kriferi;;; RУiip'l;l'6l:lУУО:l:i itaУffilia (aliv~ Stato.Fetrl) О. Commissione е d~il~ g~. (agp~"tjfite);/ссссс ссс ' / .. с. ссс еессесессссесееееесесНс,. ссtet~И. ifl.с~Vyill' d~l proПedUUento diе iесссссссее .Нt,ij lill'al:'W ~~~сn~ .z~е:PtrW~ cc>mmaftl~l Trittat~ CEE iiе. SospensionПсеdegli ...с ; к~~tеQij~Н~9*~+~e8Jliс~J:1~~; al(l;#i i;-uAvtе . e;formazione; a.> cИusa di metLduffbi qut1:t11:0е allt:t.dШrri <;:fJhformitИ :can {a sua decisione di. Иppf'.oс v~ioni!t;(lfl.ееt.egimtit~ft~raсс 23 hBiveitl&reссс1990,сесa1 a:wfateссеiFprdcedУmentb di esame diсс cui all'.Иrtl 93, се ээl сс 2, pritri6 co:rhfua, del Trattato C:Slf contro lИ coli~ // (ltсmtnfaratQ: i;t~$sibile ton еla sent~nza in~e'.t'locutotia? citata е.еi:nmotiе vazi()ue{3Q giugno .t~!)7: (irt <@esti( ~(lSStiB!Їi, 1992{ I;ес 227) 11 ricorso italiano confr<>xte e autQrizzato/:Puntuale e conseguenziale ПmtПrve:nuta la .pronU1lciaс nel merito/dellil: Corte 1stessa; ее с/е с с' с с с с с с Considerata la diversitИ dei regimiсе procedurali е stabiliti се dal Trattato per gli aiuti nuoviе e per quelli i esistenti, una volta. rilevato che l'aitito individuale П . stato concesso in, base ud uni regime generale giИ autorizzato, non puШ fa CШmmissione esamiilИrlШ direttamente e sospenderne l'efficacia comeс se si tratti tout court di un aiutШ nuovo. Essa dОv'e limitarsi/mnafiZitutto;pri:ma. dell'inizio 6 450 RASSEGNA 'AVVOCATURA DELLO STATO cessione cli aiuti alla societИ Italgrani da parte delle autoritИ italiane, decisione accompagnata dall'ingiunzione cli sospendere detti aiuti (in prosieguo: la ╟decisione di avvio del procedimento╚). Questa decisione П stata publicata nella Gazzetta ufficiale delle ComunitИ europee, C 11 del 17 gennaio 1991, n. 32. 2. -Dagli atti di causa risulta che la legge italiana 1б marzo 1986, n. 64 (in prosieguo: la ╟legge di aiuti per il Mezzogiorno╚), ha istituito un regime generale di aiuti a favore del Mezzogiorno. In conformitИ all'art. 93, n. 3, del Trattato tale disciplina П stata notificata alla Commissione- il 2 maggio 1986. 3. -Con decisione 2 marzo 1988, 88/318/CEE (in prosieguo: la ╟decisione di approvazione del regime generale italiano╚, GU L 143, pag. 37), la Commissione ha approvato il regime generale cli aiuti istituito a favore del Mezzogiorno. L'art. 9 della decisione ha fatto tuttavia obbligo alla Repubblica italiana di rispettare le disposizioni e i regolamenti comunitari, vigenti o da adottare successivamente, in materia di coordinamento dei vari tipi di aiuto nei settori dell'industria, dell'agricoltura e della pesca. 4. -In seguito a tale decisione, il ministro italiano per gli interventi nel Mezzogiorno ha concesso aiuti alla societИ napoletana Italgrani sti-. pulando con essa un ╟ contratto cli programma ╚, approvato il 12 aprile 1990 dal Comitato interministeriale per il coordinamento della politica industriale (in prosieguo: il ╟CIP!╚). 5. -Il contratto di programma di cui trattasi si articolava su vari punti: la costruzione cli impianti industriali che utilizzano materie prime di origine agricola (cereali, barbabietole, soia, frutta), fra cui una fabbrica di amido e una di glucosio, la produzione di olio di semi, quella di semole e di farine, la formazione di scorte di prodotti agricoli, un programma di ricerca e la formazione del personale della societИ. di qualsiasi procedimento, a stabilire se l'aiuto individuale rientri nel regime generale e soddisfi le condizioni fissate dalla decisione di approvazione dello stesso. Se, a seguito dell'esame cosУ limitato, la Commissione constati la conformitИ dell'aiuto individuale al regime generale autorizzato, l'aiuto individuale potrИ considerarsi autorizzato e quindi esistente. Se, invece, la Commissione constati che l'aiuto individuale non rientra nella sua decisione di approvazione del regime generale, allora e solo allora l'aiuto deve essere considerato un aiuto nuovo e potrИ esserne sospesa l'efficacia. Nella specie la Commissione aveva considerato nuovi gli aiuti indicati nella decisione impugnata senza il previo accertamento che la gran parte degli stessi (salvo quello per la formazione di scorte di prodotti agricoli) non fossero autoс rizzati dalla decisione di approvazione del regime generale. ! ! I I Plllal*1tе1a11ееее1е1еее1ееmlI PARTE I, SEZ. II, GIURIS. COMUNITARIA E INTERNAZIONALE 6. -Il 26 luglio 1990, in seguito ad un reclamo proposto dalla Casillo Grani, una societИ concorrente dell'Italgrani, la Commissione ha chiesto alle autoritИ italiane di inviarle informazioni su detti aiuti. Il 7 settembre 1990 le autoritИ italiane hanno notificato la decisione del CIPI che approvava il contratto di programma stipulato con l'Italgrani. Esse hanno fornito informazioni aggiuntive su detti aiuti nel corso di una riunione tenutasi nel settembre 1990 e con lettere inviate durante il mese di ottobre dello stesso anno. 7. -Con lettera 23 novembre 1990, la Commissione ha comunicato al governo italiano la propria decisione di avviare il procedimento di esame in contraddittorio di cui all'art. 93, n. 2, primo comma, del Trattato per quanto riguarda la maggior parte degli aiuti concessi all'Italgrani e intimava ad esso la loro sospensione. 8. -Nella motivazione della sua decisione la Commissione ha espresso dubbi quanto al rispetto da parte delle autoritИ italiane delle due condizioni alle quali essa avrebbe subordinato l'approvazione del regime generale. Dette autoritИ avrebbero ignorato le disposizioni e i regolamenti comunitari in materia di coordinamento dei vari tipi di aiuti nel settore dell'agricoltura, contrariamente a quanto prescritto loro dall'art. 9 della decisione di approvazione del regime generale (punto D della decisione). La Commissione rilevava inoltre che le informazioni in suo possesso non le consentivano di stabilire se fossero stati rispettati ╟ i massimali di intensitИ ╚ da essa, a suo avviso, menzionati nella decisione di approvazione del regime generale. 9. -Dopo aver esaminato i vari aiuti, la Commissione ha ritenuto che gli aiuti concessi all'Italgrani non sembrino poter beneficiare di alcuna delle deroghe di cui all'art. 92, n. 3, lett. a) (aiuti in favore delle regioni sfavorite o in difficoltИ) e lett. e) (aiuti settoriali o regionali), del Trattato (punto I. 1 della decisione). Essa ha aggiunto che ╟a norma dell'art. 93, n. 3, del Trattato CEE non puШ essere data esecuzione alle misure progettate prima che la procedura prevista dal n. 2 del medesimo articolo abbia condotto ad una decisione definitiva ╚ (punto I. 3 della decisione). Essa ha ricordato del pari che gli aiuti versati in violazione di detto principio potevano costituire oggetto di ripetizione dai loro beneficiari e che le spese comunitarie che sarebbero state da essi riguardate non avrebbero potuto essere imputate al FEAOG (punto I. 4 della decisione). 10. -Il presente ricorso П diretto contro detta decisione. 11. -Il governo italiano addebita alla Commissione di aver considerato gli aiuti inizialmente previsti a favore dell'Italgrani aiuti nuovi, vale 452 RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO a dire aiuti non autorizzati, e di avere di conseglienza disposto la sospensione del loro versamento a norma dell'art. 93, n. 3, ultima frase, del Trattato. 12. -Orbene, il ╟ contratto di programma ╚ stipulato con la societИ Italgrani e ratificato il 12 aprile 1990 dal CIJ>I costituirebbe soltanto un'applicazione. delс regime generale italiano di aiuti. PoichО la Commissione avrebbe approvato questo programma nella menzionata decisione 88/318 senza riservarsi la possibilitИ di un esame successivo delle misure individuali di esecuzione, il governo italiano sostiene che gli aiuti accordati all'Ita:lgrani non dovevano essere notificati, in quanto essi erano giИ stati autorizzati e dovevano quindi essere considerati aiuti esistenti ai sensi dell'art. 93, n. 1, del Trattato. Di consegeunza, la Commissione non avrebbe potuto disporne la sospensione, poichО questa П prevista dall'art. 93, n. 3, ultima frase, del Trattato soltanto per gli aiuti nuovi. 13. -Sempre secondo il governo italiano, la Commissione ha potuto disporre la sospensione degli aiuti soltanto in quanto, pur affermando nella decisione di avvio del procedimento che essa si П limitata ad accertare se gli aiuti concessi all'Italgrani rientrassero nella sua decisione di approvazione del regime generale, essa li ha in realtИ valutati direttamente rispetto all'art. 92 del Trattato. In tal modo, avrebbe implicitamente modificato la sua decisione 2 marzo 1988, 88/318, con cui aveva considerato il rigime generale compatibile col Trattato. Essa avrebbe quindi violato -i principi della certezza del diritto e del legittimo affidamento. 14. -Il 9 aprile 1991 la Commissione ha sollevato un'eccezione di irricevibilitИ sostenendo che l'atto impugnato era soltanto un atto preparatorio. La Corte, con sentenza 30 giugno 1992 (Racc. pag. I-4145), ha respinto l'eccezione senza impegnare la discussione nel merito. 15. -Nelle memorie presentate dopo detta sentenza, la Commissione formula inoltre tre osservazioni qualificate da essa preliminari. 16. -In primo luogo, la Commissione rileva che il 16 agosto 1991 essa ha infine autorizzato gli aiuti a favore dell'Italgrani in base ad alcune modifiche e modalitИ proposte dalle autoritИ italiane nel corso del procedimento di esame (decisione della Commissione 16 agosto 1991, 91/474/CEE, concernente gli aiuti concessi dal governo italiano alla societИ Italgrani per la realizzazione di un complesso agro-alimentare nel Mezzogiorno, GU L 254 dell'll settembre 1991, pag. 14, in prosieguo: la ╟decisione finale di autorizzazione╚). Essa sostiene che l'annullamento della decisione di avvio del procedimento priverebbe di fondamento giuridico la decisione finale di autorizzazione e di conseguenza la renderebbe illecita. PARm I, SEwсn, 'GIURIS. COMUNITARIA Bс INTERNAZIONALB .17;. ,...... In secondo luogo, la Commissione sostiПne che ihricorso di cui trattasi,. poichО non deferisce al sindacato della Corte le valutazioni econoi; niche che еsonoсе allaе base della.е decisione di avvio del -procedimento e ne impugna soltanto aspetti marginali; non П idoneo >a 'detertnin&1lО Uannullamento, е . -l&е. . ~n..terzo ly,qgQ, la Co;rnmissione osserva che, poichО 1a cieciс ~ione i;rnpugna~ nqn produce piЭ un effetto sqspensiyo ~ Nel merito, occorre rilevare anzitutto che gli aiuti concessi all'Italgrani rientrano .nell'ambito del regime generale di aiuti istituito dalla legge. di aiuti pei;: iLMezzogiotno; come ha ammesso la stessa Com; missione (v. la decisione .di avvio del procedimento, punto A, quinto capoverso, e punto C; nonchО la decisione finale di auto:r:izzazione degl,i aiuti 16 agosto 1991, puntoJ,е terzoеcapovers.o). 21. ""."'.'. Siс deve sottolineru;e< inoltre come, ...a volta che sia stato approvato un regime gene.raie di aiuti, le misure individuali di esecuz: ione non_ debbano essere. :notiflc.ate alla Commissione, salvo se alcune. riserve siano state formulate al riguardo dalla Commissione ;nella decisione di approvazione, come la stessa Commissione ha ammesso nella sua Quattordicesima Relazione sulla politica di concorrenza (punto 203) e nelle caЭse Irish Cement/Comm-issione (v. cause riunite 166/86 e 200/86, Racc. 1988, pag. 6482). Infatti;-poichО gli aiuti individuali costituiscono mere misure di Пsecuzione del regime generale di aiuti, gli elementi che la CШmmissiorie dovrebbe prendere in considerazione per valutar.li coinci. derebbero con quelli che essa ha applicato in occasione dell'esame del regime generale. щ pertanto inutile sottoporre gli aiuti individuali all'esame della: Commissione. 22. -Nella specie, la Commissione sostiene di aver formulato . una riserva quanto all'approvazioneс del regime generale italiano. Nel com troricorso essa afferma che, in un telex da essa inviato al governo italiano il 14 novembre 1986, si sarebbe riservata il diritto di pronunciarsi successivamente sulle disposizioni .della legge di aiuti per. il Mezzogiorno RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO 454 relative ai prodotti agricoli. Essa avrebbe quindi avvertito detto governo che non si sarebbe pronunciata su dette disposizioni fintantochО non le sarebbero state notificate ╟ le modalitИ di applicazione degli aiuti per i prodotti dei settori agricolo e agro-alimentare ( ...) che le varie regioni del Mezzogiorno (dovevano) stabilire nell'ambito delle loro competenze╚. Non essendo state mai adottate dette misure di applicazione, gli aiuti concessi all'Italgrani, che riguardano prodotti agricoli, non fruirebbero della dispensa dalla notifica derivante dalla decisione di approvazione del regime generale italiano. 23. -Questo argomento non puШ essere accolto. Quale che sia il significato da attribuire a detto telex, П sufficiente rilevare che la Commissione non ne ha riprodotto la sostanza nella sua decisione di approvazione del regime generale italiano. 24. -Occorre rilevare inoltre che la Commissione, quando si occupa di un aiuto individuale che si sostiene essere stato concesso in base ad un regime giИ autorizzato, non puШ subito esaminarlo direttamente rispetto al Trattato. Essa deve limitarsi anzitutto, prima dell'inizio di qualsiasi procedimento, a stabilire se l'aiuto rientri nel regime generale e soddisfi le condizioni fissate dalla decisione di approvazione dello stesso. Se non procedesse in tal modo, la Commissione potrebbe, in occasione dell'esame di ciascun aiuto individuale, modificare la sua decisione di approvazione del regime di aiuti, la quale presupponeva giИ un esame alla luce dell'art. 92 del Trattato. I principi del legittimo affidamento e della certezza del diritto in tal caso sarebbero posti a repentaglio tanto per gli Stati membri quanto per gli operatori economici, poichО aiuti individuali rigorosamente conformi alla decisione di approvazione del regime di aiuti in qualsiasi momento potrebbero essere rimessi in discussione dalla Commissione. 25. -Qualora, a seguito di un esame cosУ limitato, la Commissione constati che l'aiuto individuale П conforme alla sua decisione di approvazione del regime di cui trattasi, detto aiuto dovrИ essere considerato un aiuto autorizzato, e quindi un aiuto esistente. La Commissione non potrИ pertanto disporne la sospensione poichО l'art. 93, n. 3, del Trattato le attribuisce tale potere soltanto per gli aiuti nuovi. 26. -Al contrario, se la Commissione constata che l'aiuto individuale non rientra nella sua decisione di approvazione del regime, l'aiuto deve essere considerato un aiuto nuovo. Qualora detto aiuto non le fosse stato notificato, ╟ la Commissione, dopo aver posto lo Stato membro interessato in condizioni di esprimersi al riguardo, puШ ingiungergli per mezzo di una decisione provvisoria, nelle more dell'esame dell'aiuto, di sospenderne immediatamente il versamento e di fornirle, nel termine da essa impartito, .PARTE I, SEZ; i:"У, GIURISi cШMUNlTJIRiA :5 tNTBRNAZIONALB 4ss rutti i docurllПnti, informazioni . e dati necessari per esaminare la compatibilitИ dell'aiuto con il tnefoato сcomune╚ (v. sentenza 14 febbraio 1990, causa C301/87, Boussac, Racc; pag~ I-307, punto 19). }7. ~Aqt,tel)tO prop9sito1 la Comlllissione sostiene che, per la parte it1 caj e~() l).~V~<.leY!:l ai't1Jkp(;l~< la produzio:ne di ~i4o, il contratto di programma stipulato co.n l'ltalgrani violava Ja sua decisione di approvazione del regime generale italiano degli aiuti di Stato. Nel 1987 essa avrebbe annuncУat0; in una pubblicazione intitolata La polit.ica di concorrenza nell'agricoltura, che gli Stati non potevano piЭ accordare. aiuti heisettori Пsclusi dai finanziamenti comunitari; CiШ valeva per il settore dell'amido: il regolamento>(CEE) del Consiglio 15 febbraioс 1977;ссn,е 355, relativo ad un'azione comune per il miglioramento delle condizioni di trasformazione e di commercializzazione dei prodotti agricoli (GU L 51, pag; 1), avrebbe infatti posto fine ai finanziamenti comunitari per gli investiri:ientfiri tille settore. PoichО. rart.. 9с deliИcledsioneсdi'a)?J?rovazione imponeva alle . autoritИ italiane. di rispПttarП, iri sede di attuazione del regime generale, le disposizfoni e i regolamenti comunitari in materia di coord.inamento dei vari tipi di aэlltinel settore dell'agricoltura, gli aiuti concessi dall'Italia all'ltalgrani dovevano essere considerati vietati dalla normativa comunitaria e quirldi I10n riguardati dalla decisione di approvazione del regirne generale. Diconsegtienza, la Commissione sarebbe stata legittimata a considerarli aiuti nuovi e a disporne la sospensione. 28. -Questo argomento deve essere disatteso. Dalla decisione di avvio del procedimento emerge che la Commissione ha direttamente valutato la compatibilitИ dell'aiuto per la costruzione di una fabbrica di amido con l'art. 92 del Trattato. Essa ha infatti rilevato che, poichО gli investimenti riguardanti l'amido erano esclusi dal finanziamento comunitario, avrebbe potuto autorizzare aiuti di Stato in questa materia soltanto se essi soddisfacessero le condizioni di cui all'art. 92 del Trattato. Ha ritenuto che ciШ non si verificasse nel caso di specie: da un lato, il settore dell'amido era caratterizzato da una sovraccapacitИ produttiva notevole e, dall'altro, la creazione di una capacitИ di produzione supplementare di circa 357.000 tonnellate -che non avrebbe trovato comprovatamente sbocchi nuovi -rischiava di perturbare il mercato dell'industria dell'amido (punto E.1). 29. -Dalla decisione di avviare il procedimento risulta altresУ che la Commissione ha esaminato altri aiuti previsti a favore dell'Italgrani alla luce del Trattato e non. con riferimento alla sua decisione di approvazione del regime generale. La Commissione era cosУ disposta ad ammettere la compatibilitИ con l'art. 92 del Trattato dell'aiuto per la produzione di olio di semi a condizione che la sua entitИ non superasse il 50 % e/o al tempo stesso fossero abbandonate capacitИ di produzione RASSEGNA AWOc,.\TURA DELLO STATO equiva~enti (punto E.3). Per quanto rig.arda gli aiuti per la produzione di semole e di farine, essa li.a rilevatp. che vi era sovraccapacitИ produttiva strutturale della p;roduzfo;ne e eh~ la concessione di aiuti in questo settore rischiava di perturbare gli scambi fra gli Stati membri (punto E.4). Quanto agli aiuti per la ricerca, fa Corrtmissiorie ha considerato che non disponeva di informazioni sufficienti a viHutИre la "loro compatibilitИ con l'art. 92 сdel Trattato (punto F). "30. -Dalle suddette considerazioni risulta che, сdisponendo la so, spensione del loro versamento, lИ Commissione ha considerato nuovi gli aiuti sopra elencati seriza accertare se .gli stessi non fossero autorizzati ..dalla decisione di. approvazione del regime generale. с с 31.-Per contro, ,dalla decisione di avviare iLprocedimento emerge che la Commissione ha debitamente constati;ito l'incompatibilitИ dell'aiuto per la formazione di scorte di prodotti agricoli con la decisione di approv~ ione del regime generale. Essa ha, infatti rilevato che le autoritИ italiane avevano accordato questo aiuto ill, yio}azione delle organizzazioni .comuni di mercato che l'art. 9 della decisione di approvazione del regime generale imponeva loro perШ di rispettare (punto G). 32. -La C~mmissione sostiene inoltre che, malgrado reiterate domande presentate fra il 26 luglio il 23 novembre 1990, il governo italiano non le ha fornito le informazioni necessarie per dissipare i suoi dubbi quanto alla conformitИ degli aiuti concessi all'Italgrani alla sua decisione di approvazione del regime generale italiano. La mancanza di collaborazione delle autoritИ italiane l'avrebbe quindi costretta ad iniziare il procedimento di esame in contraddittorio . degli aiuti e a disporre la loro sospensione. 33. -Si deve rilevare che, siccome l'art. 93, n. 3, del Trattato autorizza la Commissione a disporre la sospensione del versamento soltanto per gli aiuti nuovi, non П sufficiente che essa nutra meri dubbi sulla conformitИ di aiuti individua1i alla sua dОcisione di approvazione del regime di aiuti. 34. -Se la Commissione ha dubbi sulla conformitИ degli aiuti individuali alla sua decisione di approvazione del regime generale, П silo compito ingiungere allo Stato membro interessato di fornirle, nel termine da essa impartito, tutti i documenti, informazioni e dati necessari per pronunciarsi sulla conformitИ dell'aiuto controverso alla sua decisione di approvazione del regime di aiuti. 35. -Qualora lo Stato membro ometta, nonostante l'ingiunzione della Commissione, di fornire le informazioni richieste, questa puШ, per motivi PARTE I, SEZ. II, GIURIS. COMUNITARIA E INTERNAZIONALE 457 analoghi a quelli indicati nella summenzionata sentenza 14 febbraio 1990, Boussac, disporne la sospensione e valutarne direttamente la conformitИ al Trattato, come se si trattasse di un aiutШ nuovo. 36. -Nella 'specie, П ~ero c~: daila decisiOiie di avvio del procedimento emerge che la Commissione ha ritenuto che le informazioni fornite dalle autoritИ italiane non le consentissero di pronunciarsi sulla compatibilitИ degli aiuti per 1~ pr?duzione d'isoglucosio (punto E.2, secqndo capoverso) e degli aiuti. per la formazione (punto H) con la sua deci' sfone di approvazione del regime generale. сIl governo italiano nega perШ formalmente di aver mancato al suo dovere di collaborazione. Inoltre, la Commissione non ha prodotto alcun documento col quale, priri:ia di dispohe '1a sd~pensi~ne сdОgli с aiuti inizialmenteс . previsti in ~a:Vo~e .deU1Italgi;-ani, essa 1,1,vrebbe ingiunto alle autoritИ italiane di fOrni~le, e~tro. un. determinato .termine, tutti i dati necessari per controllИre la conformitИ di еdettiс aiuti сalfa sua deciSfone с di с.approvazione del regime generale сitaliano; 37. -Dalle precedenti considerazioni discende che; disponendo la sospensione degli aiuti per _la costruzione di una fabbrica di amido e di isogluc?sfo, degli aiuti per la produzione di olio di semi, di semole e di farine, degli aiuti per la ricerca e per la formazione, a causa di meri dubbi quanto alla loro conformitИ con с1a sua decisione di approvazione del regime сgenerale italiano, laе CommissУone ha violato l'art. 93, nn. 2 П 3, del Trattato; Tale considerazione non vale solo per l'ingiunzione di sospendere l'aiuto per la formazione di scorte di prodotti agricoli, come si П soffra sottolineato al punfo 31. 38. -La censura del governo italiano ha ad oggetto soltanto le disposizioni с della decisione di avvio del procedimento che sospendono la concessione degli aiuti inizialmente previsti a favore dell'Italgrani. Essendo separabile questa parte dal resto della decisione, si devono annullare soltai;ito i punti I.3 e I.4 с della decisione stessa, salvo per la parte in cui essi riguardano l'aiuto per la formazione di scorte di сprodotti agricoli. Il pu11~0 I.3 dispone la sospensione del versamento degli aiuti e il punto I.4 ricorda che gli aiuti versati nonostante detta intimazione possono costituire oggetto di ripetizione dai loro beneficiari e che. le spese comunitarie che sarebbero riguardate da essi potrebbero non essere imputate al FE'.AOG. (omissis) .!'сссс [filfill___ X' --' :-: :-: ~ :::: ....с к :-: ..:.. fil .........е........ :--... SEZIONE TERZA GIURISPRUDENZA CIVILE, GIURISDIZIONE E APPALTI CORTE DI CASSAZIONE, Sez. Un., 10 giugno 1994, n. 5643 -Pres. Montanari Visco -Rel. Genghini -P. M. Lanni -Pubblica Istruzione (avv. Stato Gentili) c. Biacca. Impiego pubblico -Giurisdizione ordinaria o amministrativa -Procedura concorsuale -Posizioni soggettive azionabili dai candidati -Interesse legittimo -Giurisdizione amministrativa di legittimitИ -Sussistenza. Impiego pubblico -Giurisdizione ordinaria o amministrativa -Ritardata emanazione dell'atto di nomina -Domanda di risarcimento del danno Giurisdizione ordinaria -Esclusione -Giurisdizione esclusiva del giudice amministrativo е Sussistenza. I I pubblici concorsi sono disciplinati da tipiche norme di azione; pertanto durante l'intero procedimento concorsuale, fino alla nomina, i la posizione soggettiva dei candidati П quella di interesse legittimo, la I cui tutela spetta al giudice amministrativo, restando esclusa per tali ~ posizioni soggettive la possibilitИ di una tutela risarcitoria innanzi all'AGO (1). Nel caso di ritardata nomina ad un pubblico impiego non sussiste II un diritto al risarcimento del danno azionabile innanzi all'AGO bensУ un diritto soggettivo che, inerendo ad un rapporto di pubblico impiego appartiene alla giurisdizione esclusiva del giudice amministrativo (2). I (1) La Corte di Cassazione conferma l'orientamento ormai ╟ cristallizzato ╚ della irrisarcibilitИ di posizione soggettive riconducibili ad interessi legittimi I (tra le ultime decisioni si segnalano Cass. S.U. 5 marzo 1993 n. 2667; Cass. S.U. 14 gennaio 1992 n. 364, in Giust. civ. 1993, I, 780; Cass. S.U. 3 luglio 1989 n. 3183). In dottrina, sempre tra le riflessioni piЭ recenti: BILE, La responsabilitИ per lesione di interessi legittimi, in Foro amm. 1982, I, 1683; FRANZONI, Risarcimento per lesione di interessi legittimi, in Contratto e impresa, 1993, 286; REGGIO D'Acr, Cose vecchie e nuove in tema di risarcibilitИ di interessi legittimi, inJ Dir. proc. amm. 1993, 438). La contrapposizione fondamentale tra lesione del diritto soggettivo risarcimento del danno -giurisdizione dell'AGO e lesione di interesse legittimo -tutela di annullamento innanzi al giudice amministrativo, pur cosУ netta nelle sue premesse teoriche non П stata tuttavia rigorosamente rispettata nella prassi giurisprudenziale della stessa S.C. che, in piЭ occasioni, a fronte di situazioni soggettive per cosУ dire ╟ intermedie ╚, ha riconosciuto la possibilitИ di una tutela risarcitoria -anche se -affinchО quelle premesse restassero PARTE I, SEZ. IIIf Gi'.tJRlSPRUIIBN!ZAс' CIVltE/GltmISDIZIONE E APPALTI 45:9 Con il primo. mezzo di al1nUllamento, il Ministero censura la impugnata sentenza >per improponibilita della domanda per difetto assoluto di giurisdizione, per violazione dell'art. 2043 cod. civ., in quanto la posizione dell'insegnante andava qualificata come interesse legittimo; l'aziOne riguardava un interesse procedimentale e non un diritto soggettivo, poichО la nomina non era. automatica conseguenza della declaratoria di illegittimitИ: se gli insegnanti che la precedevano in graduatoria. avessero proposto ricorso, egualmente la ricorrente non avrebbe ottenuto la nomina. Con il secondo motivo, il Ministero sУ duole per la violazione e falsa appliОazfone dell'art. 2043 cod. civ. per essere stato accordato il risarcimento dОl danno da lesione di interesse legittimo, in luogo di rigettare la domanda nel merito secondo la piЭ recente giurisprudenza delle SeziOni Uriite; H ricorso, l Оui moti\ii per connessione possono essere esaminati co:rigitintahlente; П fori:dafo. per quantoсе di ragione, e deve essere afferс mata la giurisdi:l:iШne esclusiva del giudice amministrativo. GiИ queste Seziolii Unite hanrio awto modo di ritenere (sent; 6 luglio 1992 n. 8211; sono anche in termini: S.U. 23 aprile 1992 n. 4933, 8 aprile 1983 n. сi491) che, anche in una fattispecie di richiesta di risarcimento dei danrii per ritardata nomina ad un pubblico impiego, danno commisurato agli stipendi non percepiti ed a.Ila anzianitИ non maturata, immutate, ha dovuto ricorrere all'escamotage di promuovere quelle situazioni .incerte al rango di diritti soggettivi, sia pure definiti ╟ affievoliti ╚. (La svolta nel senso della risarcibilitИ dei c.d. diritti affievoliti si П avuta con Cass. S.U. 2 ottobre 1982, in Giust. civ., 1982, I, 2930 nonchО in Foro amm. 1982, I, 1683, con nota di Bile). L'ampliamento dei confini dell'art. 2043 al di lИ dei soli diritti soggettivi era peraltro sembrato inevitabile, all'indomani dell'entrata in vigore della legge n; 142/1992 (legge comunitaria del 1991) il cui art. 3, primo comma, riconosce il diritto al risarcimento. del danno ai soggetti lesi da atti compiuti dalla P.A. in violazione del diritto comunitario in materia di aggiudicazione di pubс blici appalti. Sulle novitИ introdotte dalla legge 142/93 ed in particolare dalla disposizione in esame si veda MODESTINO AcoNE, Diritto e processo nelle .procedure di aggiudicazione degli appalti pubblici: dalla direttiva CEE 89/665 alla legge ╟COс munitaria ╚ per il 1991, in Foro it., 1992, V, 321 e ss. La vis espansiva invocata da piЭ parti in relazione alla norma sopra richiamata ed alla potenziale estensione del principio dal settore degli appalti a tutti i pmisibili casi di violazione di posizioni riconducibili ad interessi legittimi, tuttavia, sembra essersi bruscamente interrotta di fronte agli ultimi pronunciati della Corte di Cassazione sull'argomento. La recentissima Cass. S.U. 20 aprile 1994 n. 3732 espressamente nega che l'art. 13, nell'accordare il risarcimento a quanti vengano lesi da atti compiuti dalla P .A. in violazione del diritto comunitario nella fase di aggiudicazione di un pubblico appalto, abbia introdotto in via generale e di principio una tutela risarcitoria generalizzata RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO 460 ancqrchО vi . sia stata la dichiarazione di illegittimitИ della condotta amministrativa, la giurisdizione '--dovendo esercitarsi in materia di interessi legittimi -spetta al giudice amministrativo. Ed infatti, per costante orientamento di questa Corte Suprema, in seguito all'annullamento di un atto amministrativo, П ipotizzabile la tutela risarcitoria del giuНlice ordinario soltanto se il provvedimento annullato sja, oltrn. che illegittimo, ancl;le illecito, ossia .se abbia inciso, ledendola,. su una posizione avente natura e consistenza di diritto soggettivo (S.U. 21 gennaio 1988 n. 435, 6 dicembre 1991 n. 13171). I pubblici concorsi sono disciplinati da tipiche norme di azione, caratterizzate .dal.. perseguimento di un pubblico interesse in modo preminente, costituito dal fine di assegnare il posto alla persona che abbia i .requisiti richiesti per lo svolgimento delle mansioni previste: il procedimento, iniziato con il bando del concorso, si conclude con la nomina dei vincitori che ne costituisce 1'.atto terminale. E durante l'intero procedimento, anche rispetto alla nomina, la posizione. .soggettiva П costituita da interesse legittimo, la cui tutela spetta al giudice amministrativo (S.U. 8 aprile 1975 n. 1263, 16 febbraio 1976 n. 490, 6 luglio 1992 n. 8211). Non diversamente cieve concludersi per quanto concerne gli incarichi annuali di supplenza, che, comunque danno ugualmente luogo ad una comparazione tra i richiedenti e ad una scelta sulla base della valutazione di titoli preferenziali. per la lesione di posizioni di interesse legittimo. Se infatti, sostiene correttamente la Corte, ricorrendo peraltro ad un semplice argumentum a contrario, il legislatore della legge 142/92 ha sentito la necessitИ di сprevedere il risarcimento dei danni per lesioni 'di posizioni soggettive astrattamente riconducibili ad interessi legittimi solo nei casi contemplati da tale normativa, ciШ significa che alloс stato non esiste, in linea di principio, una generale tutela risarcitoria degli interessi legittimi. Non per niente, occorre aggiungere a sostegno della tesi della S.C., per estendere il medesimo principio agli appalti di servizi, il legislatore П dovuto nuovamente intervenire con la legge 22 febbraio 1994 n. 146 (legge comunitaria per il 1993) che prevede l'estensione espressa dell'art. 13 a quel settore. Sulla configurazione del problema relativo alla non risarcibilitИ del danno per lesione di interessi legittimi quale questione di merito e non di giurisdizione, che pertanto comporta non giИ la improponibilitИ per difetto assoluto di giurisdizione ma la reiezione nel merito della domanda per difetto del diritto, si veda inoltre, Cass. S.U. 14 gennaio 1992 n. 367, in questa Rassegna 1992, I, 59, nonchО Cass. S.U. 2 giugno 1992 n. 6667. Nel medesimo senso ma in relazione alla inammissibilitИ di un ricorso preventivo di giurisdizione v. Cass. S.U. 12 aprile 1990 n. 256 (ord.), in questa Rassegna 1991, I, 245. Una decisa battuta d'arresto del precedente orientamento П stata recenteс mente segnata da Cass. S.U. 26 aprile 1994, n. 3963 che, nel ribadire ancora l'irrisarcibilitИ degli interessi legittimi, presupposto costante della giurisprudenza di legittimitИ, configura la questione nel senso della improponibilitИ della PARTE I, SBZ. III, "GltJ'RISJ'RUDBNZA CiVlLB, GitiittSDIZIONB E APPALTI 461 с NО; ai finiес della-сс affermazione с dellaсс gil1risdizfone сdel giudiee -с ordinario, basta assuft.ierО la illiceitИ del comportamento della P.A., o chie: d:ere il risarcimento -dei danni; per farne derivare la am:tnissУbilitИ della azione: invero, come noto, questo Supremo Collegio ha giИ ritО-' nЭto (S.U. 4 riШvcillbtО i993 n; < 11649) ╟che nell'ambito del pubblicШ impiegШ J.:fossone> sorgete ditettamenteсе-сimertto della pubblica ammmistrazk>nei siano dirette a conseguire l'esatto adempimento oppure il< risarcimento dei danni, quale che possa essere l'entitИ della liqtiidaziШne richiesta ╚. Nel caso in eS'l:lmО laс iiCorrente agisce еper il ristoro dei danni conseс guiti aila manОИfa Шisserv'anza di Uria norrria amministtativa (D.M. 8 aprile 1976 art. 20; secondo eofuma, secondo l'accertamento fattone dalla coniiri:J:ssiOnОеdefrlco:rSFdfcu1ссa.1rart.с H della legge 13 giUgno 1969.n. 282) e richiedeссс pertanto ilс ristoro di un сdiritto che tuttavia inerisce ad un rapporto di pubblУcb impiego (S.U. 3 febbraio 1972 n. 263), sia pure di ОИrattere temporaneo e precario, talchО сfa сtutela richiesta rientra nella cШmpetei:izИ gill.risdizionale esdushrИ deF giudicО amministrativo. ddtrtiirida. li revitement ptocesstiИle non П. irriievante: iiorientamento che configi: trava. la. qU:estfotle . come di merito .е anzichО cli giurisdizione, permetteva co:niirilque cli identificare nel giudiee ordinario il giudice del risarcimento nel caso di danni c;;ius11..ti da attivitИ illegittime della P.A. anche .se la conclusione era poi quella di;:lla i.p;isarcibilitИ (v. in . tal senso TASSONB, с RisИrcibilitИ deli'iftteresse legittimo e pfИbiПmi 4i giurisdiz1'er. cui la domanda con cui un. pubblico dipe11dente deduca l'inadempienza della Pubblica Amministrazione datrice di lavoroс. all'obbligo del pagamento di spettanze retributive (betii::hО sia с formU!ata come azione risarcitoria per .. fatto illecito e volta a conseguire il risarcimento del danno per mancata inclusione di quelle . spettanze nella base pensionabile) trova titolo genetico nel rapporto di pubblico impiego in via immediata e _diretta e quindi rientra nella giurisdizione del giudice amministrativp, si veda Cass. S.U. 17 novembre 1918, n; 5326, in Mass. Giusi. Civ., fase. 11. . P. PALMIERI 462 RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO Non П pertanto esatto, come assume il ricorrente, che la fattispecie, secondo una meno recente giurisprudenza, sia del tutto carente di giurisdizione, in quanto si chiederebbe il risarcimento del danno arrecato ad un interesse legittimo. Non П infatti revocabile in dubbio che il diritto soggettivo П configurabile dal momento in cui sia effettivamente intervenuta la nomina, e soltanto allora (S.U. 28 aprile 1964 n. 1019), cioП dall'accoglimento del ricorso e dalla attribuzione della titolaritИ della supplenza ╟ ai fini giuridici ╚. Si tratta pertanto di lesione di diritto soggettivo (la domanda di risarcimento dei danni, ha come necessario presupposto la violazione del diritto soggettivo: S.U. 21 novembre 1985 n. 5813), ma inerente al rapporto di supplenza, poichО al momento della decisione del ricorso la supplenza non era piЭ espletabile e pertanto la ricorrente non aveva percepito i relativi compensi; in realtИ, nel caso in esame, ciШ che la ricorrente lamenta П il ritardo con il quale l'Amministrazione, accogliendo il suo ricorso amministrativo, сaddiveniva alla doverosa attribuzione della supplenza, e ciШ che chiede П il risarcimento del danno dovuto a tale ritardo, posto che al momento in cui effettivamente le era stata riconosciuta la ItitolaritИ della supplenza (ma ai soli effetti giuridici), alla stessa non era piЭ possibile dare corso, di guisa che l'insegnante aveva, proprio fil per il ritardo nella nomina, perduto il diritto ai corrispettivi conseguenti; la fattispecie, per le ragioni esposte, rientra nella giurisdizione I esclusiva del giudice amministrativo, quale giudice del rapporto, non richiedendosi l'annullamento degli atti amministrativi. I In particolare, poi, va osservato che non si versa in ipotesi di diritti I patrimoniali conseguenziali (S.U. 20 febbraio 1962 n. 346, 11 luglio 1962 n. 1852, 5 agosto 1963 n. 2194, 14 aprile 1964 n. 898, 22 luglio 1966 n. 1985, 19 settembre 1967 n. 2180, 23 luglio 1969 n. 2783, 18 gennaio 1971 n. 88, 9 gennaio 1973 n. 6, 7 novembre 1973 n. 2899, 7 maggio 1974 n. 1265, 4 diIIcembre 1975 n. 4009, 25 giugno 1977 n. 2712 esattamente in termini trattandosi di nomina ai soli fini giuridici, 6 giugno 1980 n. 3660, 6 ottobre 1981 n. 5243, 10 febbraio 1982 n. 829, 9 dicembre 1985 n. 6199, 4 marzo 1987 n. 2273, 5 settembre 1989 n. 3839, 8 febbraio 1990 n. 850, 6 aprile 1991 n. 3611), e, pertanto, di riserva della giurisdizione ordinaria (art. 7, terzo comma, legge 6 dicembre 1971 n. 1034, e, prima della istituzione dei tribunali amministrativi regionali, art. 30, secondo comma del T.U. 26 giugno 1924 n. 1054), poichО ╟se la tutela dei diritti nascenti dalla legge non si attua mediante l'annullamento di atti illegittimi, attesa la nessuna incidenza che gli atti eventualmente emessi hanno sulla posizione soggettiva dedotta, resta difficile comprendere come si possa far ricorso a disposizioni di legge, la cui applicabilitИ ha come indefettibile presupposto l'illegittimitИ di un atto, accertata in sede giurisdizionale o nell'esercizio di autotutela╚ (S.U. n. 11649 su richiamata). Nel caso in esame il ristoro dei danni richiesto, attiene, come si П visto, alla circostanza che la fn tema di illeciti amministrativi с~ con. riguardo all'tiutoritИ competente, f;ld applicare la st:tnziqne amministrativa, l'efficacia del giudicato RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO 464 penale, a norma dell' art. 28 c.p.p. abrogato, П limitata all'accertamento dei fatti materiali e non si estende alla qualificazione giuridica degli stessi; ne deriva che la suddetta qualificazione, data dal giudice penale, non П vincolante in ordine alla configurabilitИ dell'illecito amministrativo, qualora non si ponga in discussionП il fatto materiale e l'autoritИ amministrativa sia stata posta in grado di partecipare al giudizio penale (1.) In tema di illecito amministrativo, vige il principio dell'assoggettamento alla disciplina giuridica vigente nel tempo del suo verificarsi, con conseguente inapplicabilitИ dei principi previsti dall'art. 2, commi 2 e 3, c.p., relativamente alla disciplina posteriore piЭ favorevole, anche se questa П entrata in vigore prima dell'emanazione del provvedimento irrogativo della sanzione (2). 1. -Con il primo motivo i ricorrenti deducono l'insufficiente motivazione della sentenza impugnata su un punto di diritto (art. 360 n. 5 c.p.c.). La censura si indirizza contro la prima parte della sentenza, nella quale il pretore ha affermato che l'assoluzione in sede penale, con la formula perchО il fatto non costituisce reato, non vincola la amministrazione in sede di irrogazione di sanzione amministrativa. I ricorrenti sostengono che la mancata qualificazione del comportamento come illecito penale implica automaticamente che lo stesso non possa _essere perseguito come illecito amministrativo, tanto piЭ se trattasi di fatto depenalizzato. (1) Del principio, che pare condivisibile, non risultano precedenti in termini nella giurisprudenza della Suprema Corte. (2) Nel senso che il principio dell'art. 2 c.p. non opera nell'ambito della disciplina delle violazioni amministrative Cass. 13 agosto 1992 n. 9557 in Giust. Civ. 1993, I, 995; Cass. 11 giugno 1992 n. 7177 id, Mass. 1992 nonchО Cass. 3 giuс gno 1988 n. 3782 in G.C. 1989, I, 145. In materia di sanzioni amministrative, deve trovare applicazione la legge successiva piЭ favorevole al reo solo nei processi pendenti, stante l'art. 40 della L. n. 689/81, il quale recita che le disposizioni relative al Capo delle ╟sanzioni amministrative ╚ si applicano anche alle violazioni commesse anteriormente all'entrata in vigore della presente legge, quando il relativo procedimento penale non sia stato definito. (Cass. 7 gennaio 1987 n. 7 in G.C. Rep. 1987 v. Sanzioni amministrative, 36 e Cass. 8 luglio 1986 n. 4458 ivi 1986 v. Regione, 139). Il principio del favor rei inoltre si applica esclusivamente rispetto alla consecuzione di norme penali o di norme depenalizzanti: ossia di norme che comunque siano omogenee nella loro natura. Pertanto la comparazione che si П voluta operare nel corso del procedimento in esame, risulta ingiustificata (v. in motivazione Cass. 3 giugno 1988 n. 3782 rif. cit.). In termini opposti rispetto alla pronuncia in rassegna cfr. T .A.R. Abruzzi 21 settembre 1982 n. 445, T.A.R. 1982, I, 3135, ove il rilievo che il principio del favor rei, contenuto nell'art. 2 c.p., П applicabile anche alle sanzioni amminiс strative che, finalizzate come quelle penali alla tutela dell'interesse generale, presentano un'intensitИ indubbiamente inferiore rispetto alle pene che sono previste per le infrazioni lesive di interessi fondamentali della comunitИ. i I ......::-~:... с II motivo di riootiso П infob.dat& ссс сс с VИ premОssQ; che еesso cПnstirit: fa iri.tПrpretaZione еchОе fa еsentenzaсс impugnata haееdat0с.aiс iiУitiieat6 penile/il quale ссссесsecondoil.prОtoreс:с;.;.;. hИ ПsПhls~ l'tОsistenza de~: reato~ m.1:1 tion del fatto, il quale П perCiШ:rimasto :~!:~~~~~sili'~~,~~w.ricoсJd .с.. J)all)artf.28 delVecchfo е .cottсс l)fuc. pen/ (applieabile;. m relИZiorie alla dИtИ della sentОmИ petlttle .df assol'iiZiШne/ pronunziata;: SОcohdo l'affer ma,ZfШrt'e dei Jfi(i6fteritУ, il u apritО 1985} si desume Оhe tiefficacia del giuс ::t~~r::~::p:=~i~~:::~:rс:~:::a~;a:;:a~::!::~:~:iii::::; materiali ╚{ e ncili si О$tende filia 'ltfalifkaiionП giuddfoa degli stПsSi fatti, onde П esИtfa 1~affОrmmohe del ~tore secd:ridcfОuffa qualifteaiiooe giuriе :;:::~i~!~~:~:~;2:n::~4~~t~i~1,,~J:!>!~:!~~t~~ii=~~:at~~~ alla configurabilitИ dell'illecito amministrativo, qualora non si ponga in disd.ts$i9ne' il (l:У.ttd tiiatОriklП com~с 'a.cПertИfo : uf sedП periate сe setnpre :7Jdi~~Xt~:~~7n1fu1:s!~a~::ееес:!с..~:~~::;~~=~еa~:...:. . . . . . 2. -Con il secondo еinQtivoi:rirorrentipdОducend.c> violazione e falsa applicatione del R.D, 2 nov.embre 1933 ri. 174l/dellalegge 10 febl:traio 1981 n .. 22, сdella legge. 23 dic.embte 19.83Уi. 7311 dПlla: legge .27 m;>ven.ibre 1982 nе. 873 .(art.;: 360 n; '3. c.p.c;), censurano>la sentettzaеdПl. prete>re nellaс parte in cuiha riten.to .Пheе:l'QbbligШ dimantenimento . delle scorte petrolifere fosse a carico anche dei soggetti еche,. come: la s.pеa. !\alck; avevano un deposito di tali prodotti.е per: сеuaoсеproprio; Una conclusioneе contraria si :rieava~: s:econdo еi ricorrenti, dalla normativa sopra> citata,с a . partire .dal RDе >m l74l/1933o: NОе asSUine rilievo il fattoе che la ooilcessione сrilasciata alla societИес Falck с. }:irП:vedeva l'obbligo delle scorte,. perchО> taleсс obbligo non puШ сdiscendereе da: un'etroneИ intПrpretazione della legge.. II motivo di ricorso П infondato. Il R.DL2 novembre>l933 n. 367 (convertito.nella legge 8 febbraio 1934 n/367) ll;aееassoggettafo al controllo delloStatШlaсеimportazione;с laniс Bssa П ap~~icablle neL cas<> -qi -speciО;3pert;:hО la -~с-1'б;Jiiд ~arZ~~П~t~ ~ p?nПipfo d~lla retroattivitИ della 11orma pfЭ: fiMfrevole .с.сссссtltllt~~i~ 1&1?it!&iдf,&fvS сссс-е:!~~~i;~:W&=.::a:~;a:11tn;!:~:.va~~~c~=~:!:::!::!0~~e~:~ non siИppUcИh,d l ptiric!ji previsti nefsecondoе e tПrzo 'ПШmma dell'art. 2 --c~p;-ее(Уrt jhlеесеseri~<)есs1ееso:n&сееtecentemerite prurtunziateссre Sez.-еесUn~сеdl questa Cortetcon fa sentenza 29 genrtafo 1994 n. 890, che ha, preso Уri esame tuttО le. ar~o:inentazi()ni ~p()st~ cfai ricorrenti a fondattl.ento della tesi:contraria}. '4. .r~;-~e~2tk~д*~; i~ _tj~gt$9 \,ff iJ~~tta!ti. -- ::>i'>'.<сссс cdii.TE Dэ CASSAZlCIэitB/se:i. HУ,9setiОhit,:rО 1994 il. 7111< Pres. rati: fatto е }?b~te ogg'ettiva di :prova. 4qtt;a;~;:J~j~p~t!~c7ii~v;~;j~a!~~~11t~1it~aW{~~1Иi&fft~Sft~5e#r;J4 quando дi risolva in. valtЇa~iqni tecnichee4.in acceitИmento di situazioni notta;. Rel. Fiduccia; P.M. Carnevali (conf.); Ferrovie dello Stato (avy; ,.д~a1() ~tэJ;'()). 8~ ),tp/?SO,(ayy, :.:@N;celJ.o~~)\е е Proc;~eftt~ ~l~tП . Con$ul~nza tecni~; е Acc~~~ento di situazioni di di fatto1 tali da essere сrilevabiliссunicamente conheriО nШИ $iaеsta:Wacq\dsitoс il 1&111ilfi!i aful~nt&е;.tlloсс;cl)pbееdi'ric<>StittiireссiIссco:ntraddittono.:сcneсsiессeraееi:nstaurato tnе/orfgine/е сссе ссс е/:..::ссесессес >сссссс с.с.с.ссс .с с.с..с.. ..........с..с с с с сс с сссссс сс с сс сс с.......... :с :ес: ес сс <сссесесесесс. с: :>NО puШ $osi~~rsУес;;.;.. c&me sostiene-= la ricQrrОtl:te ~che la necessitИ di una nU.Шva costitt1zione sia desumibile dall'art; 125 n>S disp;е att c.p.c;, ilе q.ale P:tevОde che la <::()fu.parsa di rfassunzУOne е cl)Уltenga rinVito.с a costlttl. iisi:nei terlri:U:JJ:е stahilitl dall'art.166 c.p.c;: va Mnsiderato atе:riguardo ::n=~~!t1~!~:!:!~i:ееij~lc:d~:::::::,сс~~:i:fo~=сс~:~===: appo:rtatП al иdi~ df rito;> che.е. tale drspbsiZlШne П comunque diretta И teg()1are m gОnere ссia riassunziШne>del еprocesso ~ satvo есche dalla legge sia disposto Иlttimet.rti╚;= e> sO:prattutto сеche Ia disciplmaссdeiс :requisiti fortnИlt della cotfiparsa di :riassunzione va necessariamente coordinata con il dispo~to: сdel1!tdtbno cQmtria/il qttИle distingueсl'ipotesi in cui nella сfase p:rПstituzione с. non sia avvenuta, e soltanto riel secondo caso dispone lИ fa::ltifiria2:fdne personale, mentre nel ~~lli;~э~'tiit~ ~&f?i~rel!itУti1~~i~?~Jtend~e~r;t;aic?c~1'bI11ji~e~i1 iJИ~!~ l'futegrazione del ci>ntraddittorio neiconfrontiсе delleес Иltre patti non. chiamate . a paJ:'tecip1:1re l!l gl.dizio di Cassazione, a norma dell'artе 331 c.p.c., nel termine cli. ciec:aQ.tmZa all'Uopo . assegnato. Xn tal senso, oitre la .. sent<;}J;IZl:I ct\li :rip()rtata, Cass; Ill, 3 marzo 1987 n~ 2233, in Mass. giust, Нiv. t987,. fase:. 3, ..с ..ее..ее с ..е...сс ее... Nel medesimo senso di limitare l'efficacia dell'elezforie di donik:ilio presso i1 proc'Uratore al solШ grado . di giudizio per il quale la: procura . П sfata.ес confo. rita, salvo espressa e contraria previsione, si veda; oltre. i precedenti sopra riс chiamati, Cass, S~U. 20 novembre 1982 n. 6248,, in Mass. Giur. it. 1982 col. 1480. P; PAl.M!IiRI RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO 470 primo prescrive la notificazione ai sensi dell'art. 170 c.p.c., cosУ riconoscendo e valorizzando l'originaria posizione processuale della parte {v. sul punto Cass. 1964 n. 1578). щ pertanto evidente che solo in difetto di una precedente costituzione la mancata costituzione del convenuto in riassunzione puШ determinare la sua contumaci~.. щ d'altro canto insito nel concetto stesso di contumacia, quale desumibile dalla disciplina generale degli artt. 290 e ss. c.p.c., che una parte contumace rimanga tale nel processo fino al momento in cui si costituisce, e. per converso che la parte inizialmente costituitasi non possa poi divenire contumace, pur se rimanga inattiva. Le osservazioni che precedono, se certamente valgono ad evidenziare l'erroneitИ della dichiarazione di contumacia della s.r.l. Turati '84 effettuat~ dal Tribunale, non incidono tuttavia sulla rilevanza di detta dichiarazione ai fini della notifica dell'atto di appello. Va opportunamente considerato al riguardo che П certamente vero che la dichiarazione di contumacia non ha valore costitutivo, nel senso che essa non vale a determinare la contumacia, che deriva invece dalla mancata costituzione della parte in giudizio, ma ha natura di mero accertamento della situazione processuale della parte che non si П costituita o si П costituita irregolarmente. Ed in coerente applicazione di tale principio questa Suprema Corte П costante nel ritenere da un lato che l'omissione di una formale declaratoria di contumacia non invalida il procedimento e la successiva pronuncia, quando risultino rispettate le regole che disciplinano il proeesso contumaciale, dall'altro lato che l'erronea dichiarazione di contumacia della parte che si sia effettivamente costituita in giudizio si riflette sulla regolaritИ del processo solo se alla stessa siano state inibite attivitИ processuali che aveva diritto di compiere, con la conseguenza che non puШ essere invocata una inesistente e pur dichiarata contumacia per ottenere una remissione in termini che consenta di superare le conseguenze dell'inerzia mantenuta pur partecipando al processo (v. per tutte sul punto Cass. 1991 n. 8873, 1991 n. 8821, 1990 n. 6563, 1985 n. 6065, 1985 n. 4916, 1983 n. 1903, 1982 n. 4609, 1982 n. 238). E tuttavia il criterio di prevalenza dell'effettiva situazione processuale rispetto al dato formale costituito dalla mancata od erronea dichiarazione di contumacia con riferimento alla posizione giuridica ed ai poteri della parte interressata non appare utilizzabile ai diversi e specifici fini della determinazione del destinatario e del luogo di notificazione dell'impugnazione, ai sensi dell'art. 330 c.p.c. Esiste invero in relazione alla fase del procedimento successiva alla pronuncia della sentenza, contrassegnata dalla pendenza del termine per impugnare e dall'impulso della parte soccombente, un'esigenza di certezza, anche con riferimento al rispetto dei termini di cui agli artt. 325 e 327 c.p;c;~ссd1eссimpШneессdi сritenereеvfiicfolanteсе1aеquaiifieazfoneс data dal ссgiudice ~~еTlia?Jf~;;:; .НQ)llP9l'fal'e W~~.it AAche comp~e$Se e НijJnНeyta yal.taziq:ne, in relazione fllr~~~~li~~~f1~~ ~~~i~~9i~~эb~~эi;~: Jiij~c.~~~b:a:~~~?~~~: .cfllitC> ~<>11..сappaiШl1.есесссссссс ../.есес .. < f~ c9nsidei;aziolli Нhe ptece4o:no ind.Н9no сa .tenere che oveес come ar~~~d?r~t~~;.=:~=t! CQR'I'EFDI CASSAZIONE, SОz/I, Snovembre 1994, n.;9266 ~.сPres.Rossiе ,Ref, Rovelli ~ P. M.е Morozzq della Rocca -ModfoИ (avv'. Ponte) e;.Pre. si4e~~ c;fe1ta еJfegэ<;l.e .с siti1ial1;i, .сс. DeJR~llio. della еregi~me с.с sicilia:na Cavv. $~~t9 LettО~a) с~сConsorzio <;li:. bonffica di Caltagirone (avv. AlУ). Esproprillzfone per pubijitca tfdlita >. C61lcesstone ссс dl. operИ . pubblica е .ti~~e!ta di oneri c()#Н~entfI~ ptocedu~a ablatoria ее. ~сс 1tesponsabllitИ с...сс s()li.Wс . . . W~BL'it~~~~ tale е Ce>nseguente efficacia. decreto . dl proroga. occupazione temporanea emesso ╟medio teinpore ╚. Qr,uilora l'Amministrazione espropriante trasf erisПa con delega dei relativi poteri ad impresa privata, quale concessionaria dОll'opera publllica,. gli om;ri concernenti la. procedura ablatoria, all'impresa medesima spetta la qualitИ di parte del rapporto espropriativo con esclusione della responsabilitИ solidale ex art; 2055 e.e. tra amministrazione delegante 472 RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO ed impresa delegata, salvo che il comportamento illecito possa essere imputabile ad altri (1). Ai sensi dell'art. 13 della legge 25 giugno 1865 n. 2359, la potestИ ablatoria della P.A. cessa con lo scadere dell'ultimo dei termini finali previsti nella dichiarazione di p.u. per il compimento dei lavori e per le procedure espropriative; pertanto il decreto di esproprio emesso successivamente allo scadere del termine finale dei lavori, ma entro il successivo termine fissato per l'espropriazione, si deve ritenere efficace, stante la persistenza dell'interesse pubblico alla realizzazione dell'opera (2). Analogamente si deve ritenere efficace il decreto di proroga del periodo di occupazione temporanea, se intervenuto nel periodo di efficacia della dichiarazione di p.u., ossia prima della scadenza dell'ultimo dei termini di cui all'art. 13 della legge fondamentale (3). Con il primo motivo del ricorso principale, il Modica deduce violazione dell'art. 2055 e.e., assumendo che sussiste la legittimazione passiva di entrambi i convenuti in ordine alla richiesta risarcitoria dei danni conseguenti all'occupazione illegittima. Con il secondo motivo, deducendo violazione dell'art. 13 legge 25 giugno 1865 n. 2359 nonchО il vizio di motivazione, il ricorrente censura la sentenza impugnata quando afferma che, nel caso in cui il decreto' di esproprio venga emesso successivamente allo scadere del termine finale dei lavori, ma entro il successivo termine fissato per l'espropria (1) Orientamento giurisprudenziale costante, sorto agli inizi degli anni '60 (cfr. Cass. 9 aprile 1962 n. 928 e 4 aprile 1962 n. 863; da ultimo cfr. Cass. S.U. n. 1529 del 29 marzo 1989). Sul rapporto di delega tra PA. e privato in ordine alla realizzazione di opere programmate nell'interesse pubblico, si veda Cass. 3 novembre 1983 n. 6474 nella quale il suddetto rapporto non puШ definirsi di delegazione amministrativa, istituto di diritto pubblico che avvicina enti pubblici diversi (delegazione interorganica) ovvero organi appartenenti allo stesso ente pubblico (d. intersoggettiva), ma di appalto, ove l'affidamento sia strettamente limitato all'esecuzione del lavoro, ovvero di concessione traslativa di pubbliche funzioni. Sulla responsabilitИ diretta del concessionario nei confronti dei terzi cfr. ult. sent. cit. dove si accentua il carattere personale della responsabilitИ per fatto illecito e Cass. 14 aprile 1983 n. 2602 che evidenzia come per effetto della concessione si sia prodotta una surrogazione soggettiva tra P.A. e impresa concessionaria; quest'ultima risponde direttamente dei danni cagionati a terzi dall'opera pubblica sia per attivitИ legittima che per illecito aquiliano, ed in questo secondo caso, anche se la colpa sia riferibile al concedente nella predisposizione del progetto e nella imposizione delle direttive. Sulla legittimazione attiva alla opposizione alla stima dell'indennitИ si veda anche Cass. 7 aprile 1971 n. 1032. (2-3) Il decisum trova puntuale riscontro nei principi affermati da Cass, S.U. 4 maggio 1989 n. 2078 e piЭ indietro da Cass. S.U. 3 giugno 1978 n. 2773, in Foro it. 1978, I, 1900. La questione relativa alla diversa incidenza sul potere ablatorio della P.A. dei quattro termini (rispettivamente di inizio e di compimento zjope;.. ~q. .д:tesso delibaсritenersiсссmtemt~.to durante U.есJi!erlodo.е.di efficacia della dichi~~ziНp.e :diс p:ul;>blica utilitИ,. l'il~vandosicosi che,.с.nel .caso:с in e1>a~e, non ~J\lseti,1#) stati co:mplet/11,ti Llavori entro .еil ter:milie prefissatoi era ven:uta meno la potestИ. d~eri4:i a q11eUa Jiq.idataJn UX!:< decretQ dl .c.itazione.del qqale :a:s~J=~~;JriсJ:~::ifZ;сe 9he comllll~u~~ erron~Ja,, dete:~one ссссс с.ее .сс CoA il :P.dmoсс mqMvq.. d~ primo Jijcorso. incicientale) la Regione Sicilia ::~~:~~i~~!b!d~~!....=t!~!iti1~6~~~:сс4~~i~~1:f;;!~~!0p~r бJ:e:: indПtermmatezza. с.с .. >е Cpn il~e~oncl~ ~d~i;o;.l~ Regio:n,~ .Иss.m.e .. essersj. е. yerifi~at9 il vizio cli vjglazio:n,e 9:ell'att~ 2909 e.e. e qu~lo cl~ 9mesi;f;l; mo~ivazj9neУ :n,o:n, avendo la .Corte сpro..,nci~to s.ll'eccezion,e..... di iiwUca,to, с. pregi..dizil:lle е dspetto !:~p~i~lw:;~e1сссс;~~;~!e::сс:cw'И::~:e~~;~ti.~3:~~е2!5%~~6s~t::i6ff~ gettШ. di J;>rol;l.W'!.Оe divergenti; sicchОе la сsenteJ:lZa in .epigrafe е e. suoi richiami .сsi collClc~nq, ~a pw:; .Нo:n, gli aPProf9ndimentj e I~еYerif~che Jmposte . da una visione org.anica def problexn.a, nell'alveo di un orientamento . giurisprudenziale che non deniWcia mor.e~ticll cohirasto e ili rattilra. с. . .сс .. с. . ...с. с.. Si.l.llii obbllgatpnОtИ della prefissfone dei termini indicati dall'art. 13. anche irF CИso di dichiarИZione implicita di p.i'Ї, nonchО sulla carenza del poterП di esprop:do 4ellaJlJ\,. b1;tsr;1todellafissazi9:nedei.ее tetJ:lliJ:Э di cqmpime.t!) е. i:tell'esproPdjlZiPne.с.e .. dei. lavori .. vе.. Cass. 18 otto. bre 1976 :ri. 3552 id, Rep. i976 voce Espropriazione per p.i. n. 103; с .с сс . . La decisione 9266/94 segue l'opera di superamento del contrasto delineatosi tra cdhsigifo di Stato e Cassazfone ili ordine all'individuazione degli . effetti delс l'inPsservanza dei termini previsti da}r!U:t. 13 Оon .pal'ticolare riguardo. all'inutile d~oroso clelJ<:}tffiiiJ~ f~.i.e per l'~~~.zjone 4.ell'().1'1e;ra cllО segna il M:rn~te ..lii efficaс cia.clel!aс dichi~razioneс d~ );)..., e quindi .del pot~r~..ablatorlo della PA. с(Cons.. St. 21settemb:i:e 1974 n. 626 id, Rep. 1974, voce dt. n. 55). La quaestio dell'effkada del pfo'(i\iОdimeiito espropriat:ivO eI11t}sso сa sОguifo сdellaс scadenzaе dei terminiс diс cui all'art; 13; ha assunto dimensioni cli mii:tote gravitИ, stante l'ingegnosa creazione dell'istituto .4h9ccupazione appJ:opriativa,сv. Cass. S.U.. .26 {ebbraio .1983 n. 1464 in Foro h, .1983, I; 626. . .. . . . .с .с с In dottrma, LANDI, Espropriazione per pubblica utilitИ (principi) in Enciс clopedia del diritto, 1966 ;xv, 816 e MAIELLA, L'art. 13 della сlegge generale sulle espropriazioni per pubblica utilitИ e il permanere d{ un grave contrasto giuriс sprudenziale; in Giust. Civ. 1976, Il, 44, RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO 414 all'esame della questione di disapplicazione del decreto di esproprio, e pertanto essendo passata in giudicato la sentenza del giudice amministrativo che ha rigettato i ricorsi del Modica avverso il decreto di esproprio, sentenze prodotte nel giudizio di merito. Con il proprio ricorso incidentale, il Consorzio deduce violazione degli artt. 48 e 72 legge n. 2359 del 1865, osservandosi che, in conformitИ al disposto dell'art. 48 secondo comma legge n. 2359 del 1865, il decreto prefettizio di esproprio attestava l'avvenuto deposito della indennitИ. Il primo motivo del ricorso principale, con cui viene dedotta la violazione dell'art. 2055 e.e. in relazione alla ritenuta carenza di legittimazione passiva dell'amministrazione regionale, appare destituito di fondamento. Il giudice di merito ha accertato che, tanto per la realizzazione dell'opera pubblica che per l'espletamento delle procedure espropriative, la Regione ha fatto ricorso allo schema giuridico della concessione a favore del Consorzio di Bonifica di Caltagirone. Come П noto (v. Cass. sent. n. 1529 del 1989; n. 2602 del 1983; n. 1037 del 1971) qualora l'amministrazione espropriante trasferisca ad impresa privata, quale concessionaria dell'opera pubblica, gli oneri concernenti la procedura ablativa, con delega dei relativi poteri, all'impresa medesima spetta la qualitИ di parte del rapporto espropriativo e, quindi la legittimazione nel giudizio di opposizione avverso la stima. Nella medesima situИzione, come in quella di delegazione amministrativa intersoggettiva, il delegato assume diretta responsabilitИ nei confronti del terzo espropriato, anche per il riconoscimento dei danni che derivassero -vuoi per l'illegittima protrazione del periodo di occupazione temporanea, vuoi per vizi inficianti il procedimento espropriativo e tali da determinare l'inesistenza del potere ablativo -a meno che tale illecitИ non sia stata causata dall'espropriato o quest'ultimo vi abbia concorso, dovendosi tuttavia, in tal caso, individuare i fatti costitutivi della responsabilitИ del concedente (v. Cass. n. 1834 del 1974; n. 1395 del 1972). Nella specie il ricorrente non individua circostanza alcuna che renda imputabile elementi della fattispecie da cui fa derivare il sorgere della responsabilitИ da fatto illecito per cui П causa. Il rigetto di tale motivo, comporta l'assorbimento dei motivi del ricorso incidentale proposto dalla Regione. Il secondo motivo del ricorso principale, con cui si lamenta l'erroneitИ della pronuncia impugnata per aver ritenuto, nel caso il decreto di esproprio venga emesso successivamente allo scadere del termine finale, ma entro il successivo termine fissato per la fine della procedura di esproprio, che lo stesso deve ritenersi intercorso durante il periodo di efficacia della dichiarazione di P.U., non appare fondato alla stregua dei rilievi che seguono. сDevesi premettere che, nel caso di specie, il decreto di esproprio П intervenuto anteriormente al decorso del termine fissato per il com PARTB I, SBZ. III, GIURISPRUDENZA CIVILE, GIUIUSDIZIONB E APPALTI plet~ento delle сprocedure espropriative. sullaсс dichiarazione di pubblica nullitИ (che li fissava in 36 mesi dalla consegna dei lavori); laddove (secondo quando risulta dalle sentenze emesse nell'~bito del giudizio di merito), alla data in cui fu pronunziata l'espropriazione, era decorso ilеminhno termine (24 mest dalla consegna) concessa per l'ultimazione deilavori, che fu completata dopo l'emanazione del. decreto espropriativo. Ora, com'П noto; secondo. la costante giurisprudenza di ..questa Corte, la decadenza della dichiarazione di P.U., ex art 13 della legge n. 2359 del 1865, comportando il venir meno del potere espropriativo, fa riacquistare alla posizione del titolare del bene oggetto dell'espropriazione la conс sistenza del diritto soggettivo perfetto; ne consegue che l'illegittimitИ del decreto di esproprio, in. quanto nonostanteс la sopravvenuta decadenza della dichiarazione di P.U., puШ essere fatta valere davanti al giudice ordinario, vertendosi in tema, non di scorretto esercizio, ma di carenza del potere esercitato,е con l'esercizio di azione risarcitoria (v. Cass. numero 4816/198.4; n. 2774 del 1978; сn. 2US del 1974). Il problema consiste, cosl, nell'identificazione del momento in cui viene a cessare la situazione di soggezione al potere espropriativo della P.A. ed П problema che non puШ impostarsi sotto il. profilo degli effetti del provvedimento ablatorio, ma che deve procedere dall'esame dell'atto dichiarativo della pubblica utilitИ, sotto il particolare oggetto dei termini che entrano a far parte del suo contenuto, per tentare di dare una сgiustificazione alla circostanza che la legge impone di inscrivere quattro termini (quelli per l'inizio e la fine dalle espropriazioni, e quelli per l'inizio e la fine dei lavori). с с Dei quali, i termini iniziali vengono pacificamente. ritenuti ordinatori, quasi di natura esortativa (Cass. n. 6399 del 1990 legge n. 3838 del 1976). L'iridividuazione dei termfui alla cui scadenza si verifica l'inefficacia della dichiarazione di p.u. e la conseguente riespansione del diritto, giИ Иffievolito per effetto dell'esercizio del potere espropriativo, si appunta fra L due termini finali e viene precisataс nella scadenza dell'ultimo dei quattro termini, indicati per lo piЭ in quello previsto per il compimento dei lavorF(anche per l'estrinseco nesso che lega la dichiarazione all'opera pubblica).. Sembrano tuttavia necessarie ulteriori puntualizzazioni. La necessitИ che la dichiarazione di pubblica utilitИ contenga i termini finali delle espropriazioni e dei lavori ha il suo fondamento. in due esigenze diverse. Quello relativo alle espropriazioni risponde all'esigenza ╟ che vale il diritto del proprietario del bene da utilizzarsi per quell'opera sottratto ad una sottoposizione indefinita nel tempo al potere della P.A. ╚; quello relativo al compimento dei lavori corrisponde al ╟ soddisfacimento dell'interesse della collettivitИ alla realizzazione dell'opera dichiarata di P.U. ╚ (cosУ Cass. SS.UU. n. 2774 del 1978). Dalla individuazione del diverso fondamento dei due termini, appare conseguente che quello per il compimento dei lavori sia normalmente successivo a quello per le espropriazioni. Le conseguenze sono quelle stabilite dall'art. 63 della legge RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO fondamentale, per cui ╟fatta l'espropriazione, se le opere non siano eseguite e siano trascorsi i termini a tal uopo concessi o prorogati ╚, gli espropriati potranno adire il giudice ordinario per ottenere, previa declaratoria di decadenza ╟ dell'attuale dichiarazione di pubblica utilitИ ╚ la retrocessione dei beni espropriati. E la disciplina normativa (artt. 60 e 63 della legge fondamentale) esclude che alla fattispecie che dИ vita alla retrocessione (esproprio non seguito dalla realizzazione dell'opera pubblica) si colleghino conseguenze risarcitorie. Anche se la successione temporale della scadenza dei termini sia'. diversa (per l'anterioritИ della scadenza del termine per l'esecuzione dei lavori rispetto a quello per l'espropriazione) appare conseguenziale ritenere che l'inefficacia di cui all'art. 13 terzo comma cit., derivi non giИ dalla sola scadenza del termine fissato per il compimento delle operazioni di esproprio. Ed invero, come ha rilevato questa Corte (Cass. SS.UU. sent. n. 5904 del 1980), ╟la scadenza del termine per il compimento dei lavori (non prorogati), intanto puШ essere rilevante in quanto da essa derivi l'impossibilitИ del compimento dell'opera, o pare desumersi la volontИ dell'espropriante di rinunciare alla realizzazione della stessa, oppure venga meno lo scopo di pubblica utilitИ per cui l'espropriazione sia stata pronunciata ╚. L'argomento testuale desumibile dall'espressione adoperata dall'art. 13 u.c. della legge n. 2359 del 1865 (╟ trascorsi i termini, la dichiarazione di pubblica utilitИ diventa inefficace╚) suffraga la tesi che si sia inteso far discendere quella inefficacia (cui consegue il venir meno del presupposto del potere espropriativo, e non soltanto un illegittimo esercizio del potere attribuito alla P.A.) dalla scadenza dell'ultimo dei quattro termini, quale che sia la successione cronologica di essi. Valendo, indipendentemente dalla diversificazione cronologica dei termini, il principio (affermato da Cass. SS.UU. 4 maggio 1989 n. 2078), secondo cui ╟ qualora la dichiarazione di pubblica utilitИ preveda sca~ IZIONB B APPALTI 1988Jn relazione alla legge. 27 ottobre1988 n. 458). La realizzazione dell'opera pubblica nel corso dell'occupazione .legittima o successivamente ad essa detennm.a restinzione del diritto dominicale del privato e racquist() a titolo originario in capo all'ente costruttore, su essa con l'irrilevanza: del decreto di espropri() successivamente emanato,е anche se siaс ancora еin corso il termine per с l'ulthnazione dei lavori stabilitkcon laсеdicbi.arazione. :di pubblica utilitИ. .с. :. : се In.с ogni caso, non .si potrebbe, dal с.mancato compimento . dell'opera pubblica nel tennine prefissato, far.. derivare.firrilevanz1:t .del sopravvenuto decreto di espropriazione, che, in tal .caso,. non potrebbe essere disapplicato n1 QU!iWtШ ╟,mU:tiliter datum ~. in conseguema dell'anteriore verificarsi delli,:i. fattispecie acquisitiva, ma soloеin quantoс illegittimo perе inesistenza 4e1 pot(:lre ablatorioе.с.с . Dovendosi tuttavia precisare che si afferma .. (Cass. 16 agosto 1988 n. ~940); aL<:o:ritrari(}; che ╟ al decreto di espropriazione puШ essere attribuita efficacia sanante ex-tunc della illegittindtИ е е .. di un'occupazie>ne prcgressa1 soltanro se .. nonс giИ verificata la irreversibile trasformazione dell'immobile w;;: с..сс Il terzo .motivo. idi. ricorsof con. cuiе sideduce che сil .decretoс di proroga dl .occupazione temporanea doveva ritenersi inesistente per il periodo ecе cedente la scadenza. del termine dei lavori,. ripete la sua infondatezza dalle superiori argomentazioni. Infatti l'illegittimitИ dell'occupazione temporanea si verifica quando essa sia protrattaс oltre еil periodo. di efficacia della dicbiarazione di pubblica utilitИ. Ma; alla stregua del principio sopra affermato, tale efficacia viene meno solo dopo la scadenza dell'ultimo dei termini di cuiсall'Иrt.13 dellalegge fondamentale, mentre,:come ha esattamente... ossertrato сеil giudiceс di merito, nella .specie, l'occupazione di.сurgenza non si П protratta oltre il termine sul quale perde efficacia la diс chiarazione сdi pubblica utilitИ, .. per non ess.ere deПШtso. il tennine finale fissat() per la procedura espropriativa .. ,Anche il quarto motivo del ricorso principale appare . destituito di fondamento. . . . . . . . . ' . ссcon esso е. as8umП in sosiru#a il ricorrente che sarebbe.$tato fr~lliteso il. s~mso.. Cl~ll sua clomiin~,direttaajl11 correspopsione .dell'indennitИ di occupazione di urgenza. cbe .eyl:\ е.finalizzata al conseguimento :di quanto ╟doxuto per legge╚ e nc>i~ certp a1l'inciennit~ liquidata dall'f\lnmiajstraс zio~e in seno al decreto di esproprio. SenonchО .la .Corte .di merito ha dato atto che la domanda era diretta a!la corresponsione ╟ dell'inciennitИ di occup~zione legittima in favore di pro-te attrice per il biennio 1977 e 1979 ╚; che meritava ogni contestazione della сdeterminazione di essa conteс nuta nel decreto di esproprio; che, pertanto, ((non esistendo.alcuna controversia sui criteri di determinazione e sulla misura dell'indennitИ, esula la speciale competenza Jn unico grado della Corte d'Appello ╚, trattandosi di ╟tutelare il diritto soggettivo alla corresponsione dell'indennitИ╚, come 478 RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO liquidata. Ha altresУ dato atto di istanza istruttoria e di argomentazioni formulate nel corso del giudizio di appello, volte ad una diversa e maggiore liquidazione; ma ne ha correttamente ritenuto la inammissibilitИ, stante il divieto posto dall'art. 345 I comma c.p.c. Tale interpretazione della domanda, non appare censurabile in sede di legittimitИ, essendo stata compiutamente e logicamente motivata ed essendo piuttosto orientata alla salvaguardia del principio generale di conservazione degli atti, in quanto una diversa interpretazione, concretandosi in opposizione alla stima, sarebbe stata proposta davanti a giudice incompetente, e inammissibile per.tardivitИ. Il ricorso incidentale del Consorzio di bonifica, con cui si lamenta che la Corte, dopo aver dato atto della determinazione dell'indennitИ di occupazione sul corpo del decreto di esproprio e nonostante il disposto dell'art. 48 della legge fondamentale, ha ritenuto che mancasse ogni riscontro probatorio circa il pagamento (rectius, il deposito) della medesima, appare fondato sotto il profilo del vizio di motivazione. Ha infatti dato atto, la Corte, che l'indennitИ in questione risulta determinata nel decreto di esproprio che, d'altra parte, a norma dell'art. 48, poteva essere pronunziato ╟in seguito alla presentazione dei certificati comprovanti il seguito deposito ╚. Non poteva, dunque, la Corte ritenere priva di riscontro probatorio la circostanza del deposito, senza enunciare le ragioni che portavano a contrastare la presunzione nascente dall'emanazione dell'atto amministrativo che tale deposito postulava. Appaiono sussistere giusti motivi per compensare le spese del presente grado. In risoluzione al motivo accolto, la sentenza dovrИ essere cassata, e la causa rimessa ad altra Sezione della Corte d'Appello di Catania. CORTE DI CASSAZIONE, Sez. I, 8 novembre 1994, n. 9269 -Pres. Corda е Rel. Lupo -P. M. Di Salvo -Nardella (avv. Declich) c. Ministero del Tesoro (avv. Stato Zotta). Valutaс Infrazioni valutarieс Istanza ex art. 8 r.d.l. 1928/38 с Consesmenze: riconoscimento infrazione е PossibilitИ di contestazioni sulla sussistenza della violazione (doglianza relativa a prescrizione del diritto alla riс scossione della pena pecuniaria) е Preclusione. L'istanza promossa ai sensi dell'art. 8 R.D.L. 5 dicembre 1938 n. 1928 in tema di infrazioni valutarie, implica il riconoscimento da parte dell'interessato dell'infrazione compiuta e dunque preclude ogni contestazione sulla sussistenza della violazione: in particolar-e П preclusa la doglianza relativa alla pretesa prescrizione quinquennale del diritto dello Stato alla riscossione della pena pecuniaria (1). (1) La Corte torna sull'argomento della definizione per via breve delle violazioni alle leggi finanziarie. In particolare conf. Cass. S.U. 20 febbraio 1985 PARTE I, SBZ. III, G!"URISJ:>RUDl'!NZA Cl\11Ul,, GltI!US~IZIONB E APPALTI 479 . Il pq.gawentor disposto dal medesimo articqlo, estingl'endo tutti gli effetti deriya:rzti dalla violazione, non consente che sia ordinata la devol~ziorie all'.erario. dell'oggetto della yfolazione, .. prevista dall'art. S dello stesse:} esto nprwa,tivo. ' 1. .е;;..;,.;.с Con ilprimo motivo delrlcorso si denuncia la violazione e falsa applicazione еdel combinato disposto dell'art. 3 R.D.L. S dicembre 1938 n; 1928 e art; 11 legge. 5 gennaio 1929 ni4, dell'art. 8 R.D.L. 5 dicembre 1938 n; 1928 П de1rark2944 <:odice civile; in relazione all'art. 360, nn. 3 e 5, codice procedura civile .. Il>ricorrente sostiene chП la domanda ex art. 8 R.D.L. n. 1928/38 non comporta akun еriconoscimento dell'infrazione, e, quindi, egli, con tale istanza rton ha ammesso l'addebito. Conseguentemente non П stato intef'с rotto il termine quinquennale di prescrizione; che era decorso quando П stato emanato ildecretШ delMinistro del Tesoro. 2,с;;..;;.. Il motivoс dl ricorso П infondato. .с.еVa premessoе che>е secondo сil disposto dell'art. 8 del. R.D.L. 5 с dicembre 1938 n. 1928; il Ministro del Tesoro, ╟avuto riguardo alle circostanze inсcui .П stata commessa.la :violazione e aiс precedenti . del trasgressore,с anzi. chО: infligge.re .. la pena pecunia:ria puШ ammettere. il trasgressore stesso, che ne сfaccia сdomanda, al pagamento. di una somma che lo. stessoс Ministro determina in misura non eccedente il .25 per cento del va:lore delle ,divise, dei titoli, delle merci, o delle altre cose che costituiscono l'oggetto della violazioneе Ilc;l.etto pagamento estingue tutti gli effetti derivanti dalla violazione╚. . Nell'interpretare la trascritta -disposizione normativa le Sezioni unitО di questa Corte, con la sentenza 20 febbraio 1985 n. 1500, hanno precisato n.>1500,.. in Riv. Leg. Fisc. 1985, III, 2120, la g_.ale specifica che la presentazione dell'istanza suddetta, volta ad ottenere l'ammissione al pagamento di una somma determinata dal Mlliistro сdel Tesoro in misura nШnсОtcedОnteе il 25 % del valore delle divise, titoli ... equivale a rinuncia di ogni contestazione relativa alla legittimitИ del decreto ministeriale determinativo dell'ammontare della pena pecuniaria. Il pagamento per ╟ via breve ╚ сavrebbe carattere definitivШ ed irretrattabile. '.Per ciШ che concerne l'in,efficacia delle eventuali riserve di ripetizione espresse dal trasgressore all'atto del pagamento della somma richiestagli. cfr. Cass. 24 aprile 1979 n. 2319, in Foro lt., 1980, I, 1749, con nota di REsTELLO in Riv. dir. fin. 1979, Il, 207 e da FIORENZA in Giur. it. 1980, I; 1, 917. Sulla natur.a della pena pecuniaria, la Cassazione sembra ora discostarsi dal preПedente orientamento che ne sottolineava le analogie con le obbligazic; mi di diritto civile: cfr. Cass. 8 gennaio 1968 n: 34 in Foro lt., Rep. 1968, voce Tassa in genere n. 521. In dottrina per il precedente orientamento CARBONE, TOMASICCHIO, Le sanzioni fiscali, Torino 1959, 37. 480 RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO che la presentazione della domanda, da parte del trasgressore, (scil.: una volta accolta) comporta una rinuncia dello stesso a contestare la legit I timitИ del decreto ministeriale determinativo dell'ammontare della pena pecuniaria ed a porre ogni altra questione relativa alla sussistenza della I violazione, onde non П piЭ prospettabile alcuna doglianza relativa alla legit I fil timitИ del provvedimento applicativo della sanzione o il merito della violazione incorsa. A tale conclusione le Sezioni unite sono pervenute .sulla base di una analogia, per l'aspetto qui considerato, tra l'istituto in esame (previsto dalla legislazione in tema di violazioni valutarie) e la definizione in via breve delle vioiazioni alle leggi finanziarie punite con pena pecuniaria (art. 15 della legge 7 gennaio 1929 n. 4), definizione che, secondo la giurisprudenza di questa Corte (v. ampiamente Sez. I, 24 aprile 1979 n. 2319), preclude ogni contestazione sulla sussistenza della violazione, anche se il suo autore abbia eseguito il pagamento ingiunto con riserva di successive eccezioni, riserva che П priva di ogni valore ed effetto giuridico. Il ricorrente sostiene che il precedente delle Sezioni unite n. 1500 del 1985 -correttamente richiamato nella sentenza impugnata -non concerne la presente fattispecie, perchО esso non riguardava un caso in cui si invocava la prescrizione quinquennale dell'illecito (art. 17, primo comma, della legge n. 4 del 1929, Tichiamato dall'art. 3 del R.D.L. n. 1928/1938). L'assunto non ha pregio. Il decorso del termine di prescrizione del diritto dello Stato alla riscossione della pena pecuniaria comporta la illegittimitИ del decreto ministeriale che ha applicato la pena pecuniaria, e tale doglianza, non diversamente da tutte le altre questioni sulla legittimitИ di detto decreto, П preclusa una volta che il trasgressore sia stato ammesso al pagamento in misura ridotta da lui chiesto ai sensi del citato art. 8 del R.D.L. n. 1928/1938. Pertanto, ogni problema relativo al punto se, nel caso di specie, si sia o meno verificata la prescrizione quinquennale della violazione -in relazione alla causa interruttiva affermata dalla Corte di appello e contestata con il motivo di ricorso -П reso privo di rilievo dalla preclusione dianzi affermata. с 3. -Con il secondo motivo di ricorso si deduce la violazione e falsa applicazione degli artt. 8 e 5 R.D.L. 5 dicembre 1938 n. 1928, in relazione all'art. 360, nn. 3 e 5, codice procedura civile. Il ricorrente lamenta che sia stata riconosciuta la legittimitИ della devoluzione a favore dell'erario dell'oro sequestrato. Osserva in proposito che, come stabilito dal secondo comma dell'art. 8 R.D.L. n. 1928/38, il pagamento della somma determinata con il decreto del Ministro -in conseguenza dell'istanza di ammissione alla definizione del contesto -estingue tutti gli effetti derivanti dalla violazione; onde, verificatasi tale estin I zione, non si vede a quale titolo il Ministro del tesoro puШ conservare la i I I ! i i ~ PARTB I, SBZ. III, GiURISPRtinBNZA ClViiB, GIURISDIZIONE E APPALTI faooltllt di devoluzione allo stato delleс cose . sequestrate che costituiscono !;oggetto della violИZfone. с:. ,е.е. 4,. :еJi.~otii9.сtti tjcp~so П foA(:\ato. .. .с ,, Xli\ pz.;enw~sO::che,. secqndq J.'art. 5 clel R.D.L.. 5 dicembre 1938 n. 1928, il Ministro d~l tesoro; с ╟ indipendentement~ dall'applicazione delle pene PePtmi~Je sJa1;>ilite,dall'art.. 2, ссha. la facohИесс di orciinare, la .devoluzione ~)!~y~te 9eil'~ri.jo.е.е delio Sta~O ,delle coseс. sequestrate, che costituiscono l1oggettO clelia violazione ╚. J'.;a sentenza impugnata ha ritenuto . Che tale dfspdsУiiorj,e siapplica anche quand() П avvenuto il pagamento in misura ~tf3~!~~сс.ft~ifr~~с.се!ta~!fi6s.sw~!s~atl~i!0.:Jhri::i:b,d~~!~~~~~~ ~h~,te:~:~ si dispone nefsecondo Cdmtni:l delеfo stessoart. 8 (qui trascritto nel patagrafo 2), il pagamenfo ╟ estingue tutti gli effetti derivanti dalla violaZidne- i;; с сес.с..с Tale coriditsioriП nonсс puШ е essОre есcondivisa; сLa devoluzione all'erario ссdell'oggetto сdellaс violazfone. costituisce una coJ!lSeguenza dell'illecito valu:tario a carico del trasgressore, onde essa non puШ.еessete :Ordinata еquando l'illeО:ito non sia sussistente.: .si tratta, cii0П; di un'autonoma satl:zione amministrativa avente una funzione analoga alla confisca che, in linea generale per gli illeciti amministrativi, П stata successivamente prevista,, come sanzione amministrativa accessoria, daU';ui. 20 de1la legge ~ novembre 19$1 n. 689. lJ!l:a volti;!. che, a norma del citMo art. 8, si sia verificata l'estinzione di ~ ~.tti . gli effetti derivanti Нl.alla viQlazione ╚, la devoluzione perde il suo unico fondamento, consistente nella sussistenza della violazione; nО sono previsti.casi. di. devoluzione obbligatoria, analoga ai casi di confisca obbligatoria disНiplinati negli ultimi due commi dell'art. 20 della legge I1. 689/81. Al contrario l'art. 5 del R.:0.J'.;. n. 1928/1938 prevede sempre ╟la facoltИ╚ (e non l'obbligo) del Ministr0 ,di ordinare la devoluzione, qualunque sia il tipo di сtitoli, di merci o cli altre cose che sono oggetto della vfolazion~~ La Corte di appello ha fondato fa propria contraria tesi su due argomenti sinteticamente enunciati: a) il citatoart. 5 prevede che la devoluzione П ordinata ╟ indipendentemente dall'applicazione delle pene pecuniarie╚; b) ╟in ip~tesi analoghe╚ la legge (art. 334 d.P.R. 23 gennaio 1973 n. 43) prevede che l'oblazione non impedisce la devoluzione allo Stato dell'oggetto della violazione. L'argomento sub a) П privo di valore decisivo, poichО l'espressione dell'art. 5 puШ anche essere intesa come previsione che la devoluzione П ordinata con procedimento diverso сed ╟ indipendente ╚ da quello stabilito per l'applicazione della pena pecuniaria. 482 RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO L'art. 334 del t.u. doganale, disciplinando l'estinzione per oblazione dei delitti di contrabbando punibili con la sola multa, prevede, nell'ultito comma, che l'estinzione del reato non impedisce l'applicazione della confisca. Ma tale disposizione, che concerne i delitti e non gli illeciti amministrativi, contiene comunque una regola espressa, di cui va provata l'applicabilitИ nei casi non disciplinati. Molto piЭ pertinente appare, invece, il richiamo del disposto dell'art. 15 della legge 7 gennaio 1929 n. 4, ove П disciplinato un istituto che la giurisprudenza di questa Corte ha giИ considerato, come si П detto in relazione al primo motivo del presente ricorso (v. retro, par. 2), analogo al pagamento con effetto estintivo previsto dall'art. 8 del R.D.L. n. 1928/ 1938. Detto art. 15, nel secondo comma, dispone che il pagamento previsto per la definizione in via breve della violazione finanziaria amministrativa ╟ estingue l'obbligazione relativa alla pena pecuniaria nascente dalla violazione ╚. Il legislatore del 1938, che aveva ben presente il testo della legge n. 4 del 1929, avendone richiamato molteplici disposizioni (elencate nell'art. 3) ha, nell'art. 8, secondo comma, adottato una formulazione nettamente diversa da quella del cpv dell'art. 15, facendo riferimento a ╟ tutti gli effetti derivanti dalla violazione ╚, e non soltanto al1' ╟ obbligazione relativa alla pena pecuniaria ╚. Come possibile spiegazione della chiara diversitИ di disciplina degli effetti del pagamento della sanzione ridotta nelle due disposizioni normative qui poste a raffronto, puШ osservarsi che, mentre l'art. 15 della legge n. 4 del 1929 consente in ogni caso al trasgressore di pagare la sanzione ridotta, l'art. 8 del R.D.L. n. 1928 del 1938 subordina lo stesso beneficio al potere del Ministro del tesoro, che ╟ puШ ammettere ╚ il trasgressore al pagamento della sanzione ridotta. Tale facoltИ dell'autoritИ amministrativa (non consentita per le violazioni alle leggi finanziarie) П idonea ad evitare che si ricorra alla definizione delle violazioni valutarie per le quali il Ministro voglia conservare il potere di devoluzione all'erario dell'oggetto della violazione prevista dal precedente art. 5. Nulla rileva, infine, che, nella presente fattispecie, si tratti di violazione alla disciplina sul commercio dell'oro, considerato che l'art. 1 del R.D.L. n. 1928 del 1938 parifica tale tipo di violazione a quelle valutarie, onde non puШ pervenirsi, per le violazioni in materia di oro, a interpretazione diversa da quella che va data in linea generale alle disposizioni degli artt. 5 e 8 del R.D.L. n. 1928 del 1938. 5. -In conclusione, il primo motivo del ricorso va rigettato ed il secondo motivo va accolto. La sentenza impugnata va cassata limitatamente al motivo accolto e la causa va rinviata ad altra sezione della Corte di appello di Roma, che si conformerИ al seguente principio di diritto: PARTE I, SBZ. III, GIURISPRUl)BNZA CIVILE, GIURISDIZIONE E APPALTI 483 ╟ ll pagai;nento previsto dall'art. 8. del R.D.L, 5 dicembre 1938 n. 1928, estinе guendo tutti gli effetti derivanti dalla violazione, non consente che sia ordinata la devoluzione alFerario dell'oggetto della violazione, prevista dall'art. 5 dello stesso testo normativo ╚е CORTE DI. CASSAZIONE, Sez. ес l, 18 novembre 1994, n. 9789 -Pres. Beneforti еRel. Lupo -P. M. Maccarone (conci. conf.) -Mediofactoring spa (avv. SigillШ e Benatti) c. AIMA (avv. Stato Fiumara). ObbligazJ.olli (in сgenerale) е с AIMA се '.PersonalitИ giuridica е DiSposizioni sulla contabilitИ generale dello Stato е ApplicabilitИ. Obblig~oni (in generale) е Contratto di deposito е Non configurabilitИ Cc:> ndizfolli. ObbUgMt~nJ (in generale) сContratto di forllitura ex art .70 r.d. 2440/23с еlden~lcaziQne. Obbligaziolli (in generate) сCessione di crediti verso la Stato ex art. 70 r.d. 2440/23 е Lin;dtl. All'Af;ienda di Stato per gli interventi. sul.с mercato agricolo (A/MA), avente persotiatitИ giuridica, si applicano le disposizioni sulla contabilitИ generate dello Stato, dettate dal R.D. 18.11.23 n. 2440, cosУ come implicitamente evidenziato dall'art. 3 della legge 14 agosto 1982 n. 610 (1). Non П oonfigurabile un contratto di deposito qualora dalla comune intenzione delle parti si desuma che queste~ oltre ad aver riichiamato nel contenuto del rapporto. fart. 1166 e.e., hanno previsto operazioni aggiun (1) ..Gli unici precedenti che .constano con riguardo all'AIMA (ora EIMA) sono Cass. 30 ottobre 1984 n. 5544 in FI, 1985, I, 790 e. App. Bari 22 aprile 1972, id., 1972 I, 3576, ove si precisa che la suddetta azienda. ha natura di> amministrazione statale .. e puШ stare in giudizio mediante l'Avvocatura senza apposito mandato alle .liti; nella motivazione tale assunto viene giustificato interpretando l'art...43 R.D. 1611/33 nel senso che anche per il patrocinio facoltativo non П necessarioсс l'apposito .есmandato cosУ come nelleс. ipotesiссс. di patrocinio ex lege delle amministrazioni dello Stato ai sensi dell'art.. 1 R.D. cit, -In argomento vedi anche PAVOli!B, Lo. Stato in giudizio; Milano 1982, 293, nel senso che il patrocinio dell'Avvocatura per le aziende autonome con personalitИ giuridica rientra nella previsione dell'art .. 43 RD. 1611/33; contra BB.I, Avvocatura dello Stato, in Enciclopedia del diritto, IV, 675. Va tuttavia precisato che il problema affrontato con la prima massima; implicitamente risolto dalla legge 14 agosto 1982 n. 610 art. 3, non sembrerebbe venir riaperto dalla recente trasformazione dell'AIMA in Ente pubblico (EIMA) per effetto del D.L. n. 464 del 25 luglio 1994, recentissimamente reiterato nel D.L. n. 648 del 25 novembre 1994 che dichiara espressamente applicabile all'Ente. almeno in via transitoria (art. 15) la citata legge n. 610/82. '484 RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO tive che nella specie non rivestono carattere accessorio e secondario rispetto al contratto tipico (2). Il contratto di fornitura, indicato nell'art. 70 R.D. 18 novembre 1923 n. 2440, si identifica non solo nelle ╟ cose ╚, ma anche nelle ╟ opere >>, ossia nelle attivitИ compiute dal fornitore; pertanto nel caso di specie, il rapporto intercorrente tra AIMA e Soc. Distilleria Fustella S.as. rientra direttamente nella previsione del suddetto art. 70 (3). La cessione di crediti verso lo Stato, disposta dall'art. 70 del medesin:io testo normativo, П limitata ai crediti che derivano da contratti ╟ in corso ╚, ad indicare con questa espressione la permanenza del rapporto contratс tuale non solo al momento della notifica della cessione, ma anche al momento della decisione (4). 1. -Con il primo motivo la societИ ricorrente deduce la violazione e falsa applicazione di norme di diritto (artt. 14 e 15 preleggi, artt. 69 e 70 R.D. n. 2440/1923, art. 3 della legge 14 agosto 1982 n. 610, art. 23 del d.P.R. 14 febbraio 1985 n. 30), nonchО vizi di motivazione. La ricorrente sostiene che l'art 70 del R.D. n. 2440/1923, il quale contiene un jus singolare per i (2-3) Il problema П quello dell'interpretazione del negozio ed П in base ad una puntuale ricostruzione della relativa disciplina che la Corte Suprema perviene alla soluzione del caso. Si noti che pur non potendo giudicare nel merito, la Corte attraverso l'applicazione dei criteri di ermeneutica negoziale compie, in definitiva, un controllo relativo ai fatti (Cass. 11 giugno 1991 n. 6610 in Dir. Fall. Soc. Comm. 1992, II, 75). Il carattere prioritario dell'elemento letterale non va inteso in senso assoluto, giacchО l'art. 1362 cc. richiamando la comune intenzione delle parti, impone, per individuarla, di estendere l'indagine anche all'elemento logico, disponendo che il giudice non deve limitarsi al senso letterale delle parole. La conseguenza П che il criterio letterale e quello logico devono essere coordinati ed armonizzati in vista dell'individuazione dell'effettiva volontИ dei contraenti (Cass. 14 marzo 1990 n. 2058). Il contrasto insanabile sul piano testuale tra il ╟ nomen juris ╚ del contratto stesso e le singole clausole dimostra di per sО l'inadeguatezza dell'interpretazione letterale e la necessitИ del ricorso a criteri sussidiari, progressivamente nell'ambito dell'interpretazione soggettiva e storica e quindi in quello dell'interpretazione oggettiva, cui deve aggiungersi il criterio residuale contenuto nell'art. 1371 e.e. (4) La cessione dei crediti vantati verso lo Stato deve riguardare contratti pendenti, non ancora eseguiti (Cass. n. 362/63). I casi previsti dall'art. 9 L. 2248/1865 AH. E, dall'art. 339 L. 20 marzo 1865 n. 2248 AH. F e dall'art. 70 L. 18 novembre 1923 n. 2440 rappresentano casi di deroga esplicita all'art. 1260 e.e. sul requisito della non obbligatorietИ del conс senso del debitore ceduto; in senso conforme v. richiamata in motivazione Cass. 8 ottobre 1974 n. 2691 in Foto lt., 1975, I, 1186 per la quale, inoltre, il riconoscimento della cessione da parte della P A. ceduta П un requisito estrinс seco del negozio e piЭ propriamente un'autorizzazione d'efficacia del negozio rispetto alla P A. 486 RASSEGNA AVVOCATЭRA DEILO STATO alcoli (art. 4 del contratto); trasporto e consegna del prodotto, a spese della Distilleria, ai destinatari indicati dall'AIMA, nel rispetto delle condiс zioni e delle modalitИ stabilite da quest'ultima (art. 5 del contratto). La Corte ha, poi, escluso che tale contenuto aggiuntivo del contratto possa considerarsi accessorio e secondario rispetto a quello tipico del deposito. Siffatta motivazione resiste alle critiche mosse dalla parte ricorrente. La comune intenzione delle parti si desume non solo dalle espressioni letterali usate, ma dall'intero contenuto del contratto, e l'elemento letterale П ritenuto dalla giurisprudenza di questa Corte esaustivo ed assorbente solo quando non sussista ragione di divergenza tra le espressioni.adoperate e lo spirito della convenzione (Cass. 18 agosto 1986 n. 5073; 14 marzo 1990 n. 2058; 11 giugno 1991 n. 6610). Nel caso di specie la Corte di appello ha ravvisato un contratto complesso ed atipico, in cui, oltre ad una attivitИ di custodia; П stata prevista la prestazione di diversi servizi continuativi a favore dell'AIMA che non ha proprie strutture operative (e la posizione di tale parte contrattuale non П stata trascurata nell'interpretazione del contratto). La Corte di appello, poi, non aveva bisogno di pervenire ad una precisa qualificazione di tali servizi continuativi,с aggiunti alla custodia, essendo ~iШ sufficiente per giustificare l'applicabilitИ al contratto in corso del citato art. 70 (come si dirИ nel successivo paragrafo). 3. -Con il quarto motivo la societИ ricorrente deduce la violazione e i falsa applicazione di norme di diritto (art. 1766 e.e., artt. 69 e 70 R.D. n. 2440/1923, art. 14 preleggi) e vizi di motivazione, sostenendo che l'art. 70 citato non era applicabile nel caso di specie, in cui non П stato stipulato uno dei contratti previsti da detta norma (somministrazione, fornitura ed appalto), la quale non П suscettibile di applicazione analogica. I Il motivo di ricorso П infondato. Il contratto di ╟fornitura╚ indicato nell'art. 70 non puШ essere inteso quale vendita, come sostiene la parte ricorrente. La nozione di fornitura, comprende anche i servizi, come si desume dall'art. 355 cod. pen., ove l'oggetto del contratto di pubblica fornitura П identificato non solo nelle ╟ cose ╚, ma anche nelle ╟ opere ╚, e quindi nelle attivitИ compiute dal fornitore. La prestazione del servizio continuativo alla quale si П obbligata la Distilleria Fustella, pertanto, rientra direttamente nella previsione dell'art. 70, la quale non ha formato oggetto di applicazione analogica da parte della Corte di appello. 4. -Con il quinto motivo la societИ ricorrente deduce la violazione e falsa applicazione di norme di diritto (art. 9 legge n. 2248/1865 ali. E e art. 70 R.D. n. 2440/1923) e vizi di motivazione. La ricorrente osserva che i crediti ad essa ceduti riguardavano il periodo di magazzinaggio 1б luglio 198531 dicembre 1985; dopo tale data l'adesione dell'AIMA alla cessione non -с--~сс 488 RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO La sentenza impugnata ha ritenuto sufficientО accПrtare che la notifica della cessione del credito verso l'AIMA П avvenuta. durante il rapporto contrattuale; ma, per il rigetto .della domanda proposta dalla Cassa cessionaria del credito, era necessario accertare altresУ che il contratto fonte del credito era ╟ in corso ╚ anche al momento della decisione, poichО se, in tale momento, il rapporto contrattuale si era esaurito, non sussisteva piЭ la causa di inefficacia-della cessione opposta dall'AIMA. Sussiste, in conclusione, l'insufficienza di motivazione lamentata dalla parte ricorrente,lilti;e cJ:i~. ╟ qg.~do sl _Pl:ll"la di_ perdita del possesso per provvediment() d.ell[:l\.G.. --е.si.-dferisce escl.5ivamentli) alle ipotesi -di sequestro e cqnfisНa Pe~lk~ e clW ╟posto che--еil fallimento... si manifesta in_-. un pjg.9r~ent9 geil.~r:aj:e ~ l?eJ1i deL fallito, non si comprende perchО da ess9 cpn:s_egtlirebbe quella-cessazione -9.ell'obbligo tributario che, pacifipamente,.. npn consegue al pi~oramento (in quanto atto dell'ufficiale giuqiziarioееe._ non clell'.A.G,) ╚_, Come accennato n<5 Ja prima proposizione, nО la seconda meritano di essere seguite. Infatti! ....._ giusta la piintuale prev1s1one di cui all'art. 12 preleggi, ╟ nell'applicare la legge mm si puШ ad essa attribuire altro senso che quello fatto -P~ese> dalе significato proprio delle parole secondo la connessione di esse; e dalla intenzione del legislatore ╚. Nella specie, e il primo criterio interpretatiyo, voluto dal. legislatore, e il secondo, suppletivo, conducono ad intel"Pretare la dism>sizione oggetto di lite nel senso fatto proprio dal tenuti al pagamento, o nei casi espressamente previsti, o, comunque, leggendo il comma 55 giИ citato (che disciplina espressamente soltanto l'ipotesi del veicolo cancellato, e messo abusivamente in circolazione) come espressione di un prinс cipio generale, idoneo ad evitare elusioni di imposta in casi nei quali il dato formale non sia sufficiente, 4) с Gli eredi dell'intestatario. In base a quanto esposto sinora, si puШ ritenere che il sistema dell'imposta di cui trattasi, tale da non dare adito a dubbi nella normalitИ dei casi (coincidenza tra intestatario e proprietario), sia suscettibile di adeguata interpretazione estensivo-sistematica ove tale coincidenza non vi sia, e vi sia la possibilitИ di individuazione di altro soggetto tenuto al pagamento. Tipico esempio di ciШ puШ darsi nell'ipotesi di_ morte dell'intestatario, e di subentro dell'erede nella proprietИ del bene. Ove non vi siano trascrizioni, si tratterebbe di tipico caso di non coincidenza tra intestatario e proprietario; ma sembra, da un lato, da escludere con certezza l'ipotesi che il legislatore abbia inteso consentire la formazione di una tale falla nel sistema della tassa in_ questione; dall'altro, che il generale principio del subentro dell'erede nella posizione del de cuius, sia tale da consentire senz'altro di concludere per la soggezione di questi all'imposta di cui trattasi (in tal senso, vedasi il parere 13 dicembre 1994 n. 120484 dell'Avvocatura Generale е CS 513/94), ciШ che sembra portare ulteriori elementi nel senso di quanto esposto al punto 3. PuШ peraltro darsi l'ipotesi di un soggetto; intestatario P.R.A., che venga meno, senza che alcuno vi subentri; ad esempio, nel caso di morte con ereditИ non accettata, o, comunque, accettata dopo un lasso di tempo tale che nel frattempo ulteriori imposte maturino; oppure nel caso di ereditИ contestata. In tali casi, ove, alla fine, vi sia comunque un erede, pare che, in presenza del principio della retroattivitИ degli effetti della accettazione (art. 459 e.e.), e 496 RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO tribunale. Quanto al primo dei detti criteri П indubbio che per effetto del fallimento il fallito П privato della 'disponibilitИ' del proprio patrimonio (cfr., art. 42, legge fall.: ╟la sentenza che dichiara il fallimento priva, dalla sua data, il fallito dell'amministrazione e della disponibilitИ dei suoi beni esistenti alla data della dichiarazione di fallimento╚}: non si comprende, per l'effetto, per quale motivo il legislatore' del 1983, nel disporre la sospensione dell'obbligo al pagamento delle tasse automobilistiche, in presenza di ╟ indisponibilitИ ╚ del veicolo conseguente a provvedimento dell'autoritИ giudiziaria, avrebbe -per implicito e nel piЭ ermetico silenzio -operato una distinzione nei termini suggeriti dalla difesa dell'appellante contrapponendo ╟indisponibilitИ╚ derivanti da norme in senso ampio ╟ civili╚, che non esonerano dal pagamento del tributo, e ╟ indisponibilitИ ╚ derivanti da norme, in senso ampio ╟ penali ╚ che avrebbero, per contro, l'effetto, di sospendere l'obbligo del pagamento del tributo; -se la ratio della disposizione П nel senso che il veicolo non П soggetto a tributo in tutte le circostanze nelle quali П certo, oltre ogni ragionevole dubbio, che lo stesso non ╟ circola╚ (V., al riguardo, ad esempio, le disposizioni dettate per i veicoli ed autoscafi consegnati per considerato quanto detto sopra a proposito dell'erede, questi sia tenuto al pagamento dell'imposta maturata medio tempore e successivamente all'accettazione. , Qualora, invece, un ╟normale ╚ erede non vi sia, erede in ultima istanza sarИ lo Stato, e, in tal caso, la questione perderИ evidentemente di rilevanza pratica, per la coincidenza tra creditore e debitore d'imposta. Nel caso poi di accettazione con beneficio di inventario, deve ritenersi che non vi siano differenze rispetto a quanto appena esposto, in quanto il beneficio di inventario vale a limitare la responsabilitИ dell'erede in relazione ai debiti maturati sino al decesso del dante causa; non certo in relazione al periodo successivo. 5) Fallimento dell'intestatario. Ricorrenti problemi si pongono poi nel caso di fallimento dell'intestatario del veicolo. Si pone, in particolare, il problema se sia applicabile al fallimento il disposto dell'art. 5 comma 36 che prevede, in particolare, che ╟l'indisponibilitИ (del veicolo n.d.r.) conseguente a provvedimento dell'autoritИ giudiziaria o della Pubblica Amministrazione, annotata nei registri ... fanno venir meno l'obbligo del pagamento del tributo per i periodi successivi a quello in cui П stata effettuata l'annotazione╚. Al riguardo, va osservato quanto segue: A) Anzitutto, appare certo che l'imposta debba essere applicata, ove non vi sia l'annotazione sopra citata, non essendo previsto alcun altro modo per escludere la debenza del tributo. B) Ove l'annotazione vi sia stata, la formulazione del comma 36, per quanto faccia pensare principalmente ad ipotesi di sequestro, non sembra tale da portare ad escludere, ex se, la sua applicabilitИ nel caso di dichiarazione di fallimento, considerato l'effetto di spossessamento (e quindi di perdita di dispo PARTB I, SBZ. Ill, GIURISPRUDENZA CIVILB, GIURISDIZIONE B APPALTI 497 la rivendita,с art. S, comma 43 ss., del piЭ volte citato dJ. 30 dicembre 1982, n. 953), non puШ non evidenziarsi che tale П la situazione dei veicoli acquisiti al fallimento, in custodia del curatore (e che non possono essere utilizzati nО dal fallito, che ne. П stato spossessato, nО dagli organi del fallimento, salvo, ma. la fattispecie esula dalla presente controversia, e doveva, se del caso, essere adeguatamente dedotta e provata, non vi sia stato un provvedimento ex art. с90 legge fallimentare); ..,--di difficile lettura П l'argomento difensivo, invocato dall'Amministrazione, per dimostrare l'impossibilitИ, giuridica, di comprendere, tra gli atti dell'autoritИ gitidiziaria che importano lo ╟ spossessamento ╚ del veicolo anche il ╟ pignoramento ╚, ╟ in quanto atto demufficiale giudiс ziario e non dell'AutoritИ Giudiziaria ╚. In realtИ esula dalle attribuzioni dell'AutoritИ Giudiziaria, a quel che risulti, procedere materialmente al sequestro e alla confisca di cose utilizzate per commettere reati, provveclendo, alla bisogna, le AutoritИ di polizia giudiziaria: analogamente, ancorchО il ╟ pignoramento ╚ sia atto dell'Ufficiale Giudiziario, ciШ non esclude che questo possa essere posto in essere in quanto esista, previa nibilitИ) tipico di tale provvedimento (in tal senso la Corte d'Appello di Brescia, con la sentenza n. 470/91, di cui sopra). C) Va peraltro considerato il disposto del successivo comina 37, che prevede che l'obbligo del pagamento ricominci a decorrereс dal riacquisto del possesso o della disponibilitИ; prevede quindi l'obbligo di richiedere la cancellazione dell'annotazione in precedenza effettuata; e sanziona eventuali violazioni di tale obbligo. Tale disposizione, che fa evidentemente sistema con quella di cui al precedente comma, fa propendere per la non applicabilitИ del comma 36 al caso di dichiarazione di fallimento. CiШ, in base alle seguenti considerazioni: -il comma 37 evidenzia come l'indisponibilitИ o la perdita di possesso considerati nel precedente comma siano considerati dal legislatore come un fatto transitorio, una parentesi, nell'ambito di un possesso -disponibilitИ che preesisteva al provvedimento dell'A.G. e che verrИ tendenzialmenteс riacquistato (la norma prevede espressamente la ╟perdita╚ e il ╟riacquisto╚); -: esso pare quindi inapplicabile al fallimento, trattandosi, in tal caso, di procedura rivolta alla liquidazione dei beni, e quindi incompatibile con la restituzione (il ╟ riacquisto ╚ di possesso o disponibilitИ) del veicolo al fallito, sia pure a seguito di chiusura del fallimento; -nО tale comma sembra applicabile (sia pure in via estensiva) al .caso di vendita fallimentare, sia in consideraiione del dato letterale (╟riacquisto╚, non ╟acquisto╚) giИ evidenziato, sia per la diversa operazione che andrebbe effettuata in tal caso. Infatti, nel caso di vendita, anche se fallimentare, andrebbe effettuata una trascrizione, mentre invece, nei commi in questione, si parla chiaramente di ╟ annotazione╚ e della relativa ╟ cancellazione ╚. D) Ulteriori argomenti nel senso che si va sostenendo vanno tratti: -dalla possibilitИ di esercizio provvisorio d'impresa ex art. 90 L.F.; si tratta di possibilitИ che, per quanto eccezionale, dovrebbe evidentemente essere disciplinata attraverso un sistema di annotazioni-cancellaziШni quale quello di cui sopra, in quanto, in caso contrario, la necessitИ di sottOposizione a tributo (indubitabile nel caso di esercizio provvisorio) dovrebbe passare necessariamente 9 4'98 RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO mente, un provvedimento, formale, dell'AutoritИ Giudiziaria. Nel caso concreto -ai sensi dell'art. 88, comma 2, legge fall. -il curatore del fallimento di Rodella Angelo ha notificato un estratto della sentenza dichiarativa del fallimento al P.R.A. per l'annotazione della sentenza stessa nei pubblici registri. Posto che per l'effetto di tale sentenza (atto certamente dell'autoritИ giudiziaria, a quel che risulti, e non del curatore o dell'ufficiale giudiziario che ha proceduto, eventualmente, alla sua nQ-i tifica al P.R.A.) si П verificata l'indisponibilitИ dell'autovettura nei sensi prima detti (l'impossibilitИ, cioП, di sua utilizzazione concreta sia da parte del fallito, sia da parte degli organi della procedura) П palese che si П verificata la causa di sospensione dell'obbligo del pagamento del tributo di cui si discute. II 1. -Va preliminarmente rilevato che la difesa della curatela, in comparsa conclusionale, ha dichiarato di rinunciare alla eccezione di prescrizione, limitatamente alla tassa richiesta per l'anno 1985 (per il veicolo per una verifica, da effettuare caso p~r caso, delle singole situazioni fallimentari; ciШ che appare incompatibile con il collegamento intestazione-tributo che il legislatore ha inteso necessariamente costituire; -dalla possibilitИ (verificatasi nella prassi) che il fallimento provveda alla vendita della vettura, senza che alcuno provveda alla relativa trascrizione. In tal caso, ove si ritenesse inapplicabile l'imposta nei confronti del fallimento, il mantenimento dell'intestazione in capo al fallito comporterebbe alternativamente, o una sicura elusione del tributo, qualora non si ritenesse condivisibile quanto esposto al punto 3; o una probabile elusione dello stesso (nel caso di applicazione di quanto esposta: in' tale -punto 3); in quanto, in tal caso, si passerebbe da un accertamento basato sul P.R.A., ad un accertamento ╟sul campo >>, da effettuare caso per caso, nei confronti di ogni fallimento intestatario di autovetture per verificare le eventuali vendite non trascritte, giungendo cosУ a creare nel sistema una lacuna tale da portare -per tali fattispecie -ad una situazione analoga a quella ante riforma, con risultati esattamente contrari a quelli perseguiti dal legislatore, e ciШ in via esclusivamente interpretativa e pur in assenza di alcuna consistente base testuale o sistematica che lo consenta. Sempre dal comma 37 va tratto un ulteriore rilevante argomento, basato sulla sanzione che tale norma prevede a carico di chi violi l'obbligo di provvedere alfa cancellazione dell'annotazione; tale sanzione, nel caso di mancata trascrizione della vendita da parte del fallimento a favore di un terzo, sarebbe all'evidenza inapplicabile, giusta la precisa formulazione letterale della norma, che sanziona la mancata richiesta di annotazione, e non la mancata richiesta di trascrizione. Ora, se tale interpretazione vale per l'individuazione della fattispecie assoggettabile a sanzione, essa vale necessariamente anche per l'individuazione della fattispecie disciplinata dalla norma-precetto, non potendosi dare il caso di una norma che indichi il precetto 'e di una che indichi la sanzione per la sua violazione, che siano interpretate difformemente l'una dall'altra, conseguendone qttindi che, in ogni caso, il comma di cui trattasi non puШ essere ritenuto I f I I I PARTE I, SBZ. III, GIURISPRUDENZA CIVILE, . GiЭRISDIZIONE E APPALTI 499 BG 457302), a seguito della produzione in giudizio dell'avviso di liquidazione notificato prima della scadenza del termine prescrizionale;_ La difesa della curatela ha dichiarato di. in!listere: nella eccezione sol. levata; relativamente agli anni 1984, 1986, 1987, 1988 e 1989. L'Avvocatura dello Stato, in comparsa conclusionalП, ha evidenziato l'infondatezza della, eccezione all.l;l consiclПrazione p~Э genet'ale, per cuLia sentem:a.di fallimento ссс.r.ten.tfО,;~hb~с:ft~ еqci~tееpr<>~dfrtiПntiеесdell'autoritИе giЭdiZiariacheеееdetermi сс~<:>еесс19 spq~~~~saji~~~()сееdJll~ t~ic::o~o;сессссссссессссс.с.с <сс tn proposito/fa difesa dПlla; curatela hainvocato 'una . s:entema della Corteееd!~ppello di Bresciayemessail 29: triaggfo 1991rtellaе controversia fraе l'!\~1;,r:d.:Уsf:l"aii()*~ Jlr,iИnz:iarii:t ed il .falliment() сс di с RodeUa е.сс Angelo 4i ''.B:re$(iia. '.l!ale deОl.si<>tW >pone/ :U priricipio сdella ее equipar!Uione.с della dichiarazione di fallimento ai provvedimenti indicati dall'art 5 legge 53/83; che cl~~rininano l'indispoI1ibi~itИ del bene, sempre che sia adempiuta la formalitИ. della :aj:m.6tazfo1ne' dПllif sentenzaсе di fallimento alсе I';RA.сс с. с < ta: declsi9#~ еtiChiaJ.'1:$ta;:.clte appare esattaniente.с n:totivata;ссеП ~t" taviИ Уtrilev!ttliО ria e:.aso di sped.e~ perchО; da unlato; per il veicolo BG 647944, l'annotazione della sentenza a1 P.RA. non era stata eseguita . . . .. . с~сссс ~fil.s~~ '4~tссссf;Jii~k~t~.ссссс<:> Afs~l'.!~~fo~сссс J~ll'atti~qс.anche.....эilсссс~~aс. pendenza. secondo fa tПsf netW:rlОrite t>tevalОnte. сс с .с . . . La concreta inadeguat'Пzza dОgli stl'Wrieriti proceSSuali tipici del fallixnОrito seml:lp;i ~.fu:gi,c:;;os~it.Уi_t.i u1~erjq:i;c;i(!:'il~\'AA~eL;r~gi9ne,... tale .dl:l, .. P<:>rt11:re a con Hl.11: (cori paga?nento dОldeb~to e.i. officio ~#\t ~ !at~ f~эMsi:ie9#; .e. . с с с .с с..с с с. с . с. 7) Fallimento e mancanza della vettura all'attivo fallimentare. > Da ulililio; va detto (lhe sL Псс postai nella prassi,. fa sitЭazione di soggetti falliti, intestatati di vetture non acqUisite all'attivo< del. fallimento. Vi П stato chi, al riguardo, ha ritenuto che tale situaziШne fosse tate da estludere la debei:WI. dell'imposta (Tribunale di Bergamo, sentenza 417/94); il Tribunale di Bergamo ritiene еche; inее tale >situazione; il Curatore ╟ non avrebbe potuto effettuare l'annotazione al P.R;A; dellaсеsentema diе fallimento; ссcaiсс fine di farne derivare gllеeffetti di spossessamentogiuridfoo),perссmancata disponibilitИ dei documenti di legittimazione del veicolO (carta сcli cifcolazione eс foglio complementare}.:Q.teStli\Zic:>ni .relative 1al. q~antun:hdebbono ritenersi assorbite. '. с~:" ~~!t~' del -~riyi!e~~д ~fl~~e 317/1991:ссс. .. ... Il сcrОdУfo' iiarifatci dal.la AnЭniriУsfrazione rfootrente, trova, secondo qtfat1tdП deffu.ttШ paeif1c6hl. dfo.sИ, iIесpfopffo еforidl.Эhenfo nel ((contratto di flrianzfalll:enfo i:l: сvaforeееsw. fondo speciale ссrotativoес per l'innovazione tecnologia di cuiaJ.l'art'. 16, terzo comma, della fogge 17 febbraio 1982 n. 46 )) stipufafoin datИ 9:Шtfobre:l985 (vedi Оopia delcontratto ed.ulteriori documenti prodotti dall~istante)~сссс <.е ~iее. tratta.perta.nto.,Нon .evide:nza, .. di credito. sqrto in data anteriore a.lia ~HFfa.t~.Уn.y~~~frсA~ll~)egg~ n. ~17'/l?9h{ieg~~.che, li!ill'art,, J7 terzo com- A) Tale interpretazione, anzitutto, appare priva di base . sostanziale. Invero, il :riferire necessariamente l'insorgenza del privilegio al momento dell'insorgenza del diritto, non corrisponderebbe a concrete esigenze di tutela degli interessi di alctlno dei soggetti del . rapporto obbligatorio; non a quelli dell'ipotetico debitore cui, omamerite, riUlla hnporta che ilcredito vantato riОf suoi corifrontFsia privilegiatИ Ш ftУПriШf e nemmeno еa еquelli dell'ipotetico creditore, alquale}il sapef~с seсссnсsuo eredito,сссnell'ambito di. una eventuale procedura eseeutiva; еmdividua1e o concorsuale;с.с concorrerИеcort се. quelli di altri cteИitorl in modo pfeferenziale. o. in:eno; сnonс intОressИ inс astrattoе nel momento in cui il ссcredito sorge;>ma сс berisi; mmodo concreto;.е nel сmomento in ciii la procedura. П in с. oor$o; ed, ~in еparticolare; nel momento .di fortnazione del progetto di distribuzfone (nella procedura eaПНUtiva сс iri.dividuale) e del piano di riparto (nella prcicedura esecutiva concorsuale); е B) Essa, poi/ appi:treе.contraddlttoria rispetto ai principiс vigenti inс :materia di privilegio, per come si sono sopra evidenziati, in> q'Uantoi "'"" appare errato il. riferimento ad una pretesa retroattivitИ della norma fondata sull'anteriore ins.orgenza del .credito; . a fronteс dell'irrilevanza dei rapporti tra .le .parti in. materia (che, solo se. rilevanti ai fini dell'insorgenza del privilegio; sarebbero tali da postulare fa .:necessaria coesistenza temporale tra credito .. e privilegie>; .c0sa che va esclusa.. ove. la fonte della prelazfone vada individuata esclusivamente nella legge); __.. non tiene .adeguato . conto del .rilievo dato dalla legge alla causa del credito, che, per sua natura; П: .dotata .di rilevanza a prescindere da questioni di carattere temporale; ...... non tiene conto del principio dell'applicabilitИ della legge a .tutti i rapporti non esauriti alla data della sua entrata in vigore, tale da escluderne l'applicabilitИ solo alle .. situazioni in. cui il privilegio sia. giИ Stato. fatto definitivamente valere. с C) Va quindi valutato. che il principio di irretroattivitИ affermato dal Tribunale deve. pur sempre сsussistere a tutela di . una clelle parti interessate. Escluso, per ovvie ragioni, il debitore, le necessitИ di tutela dovrebbero sussistere per gli altri creditori, la cui posizione, se non si с intende male la posizione del Tribunale, non dovrebbe poter essere pregiudicata da situazioni verificatesi successivamente al loro credito. RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO 506 ma, ha attribuito natura privilegiata ai crediti ╟nascenti dai finanziamenti erogati ai sensi dell'art. 15 della legge 17 febbraio 1982 n. 46 ... ╚) e ciШ anche se si vuole avere riguardo alle date di effettiva erogazione dei finanziamenti (anni 1986-1987 come da documentazione prodotta dalla Amministrazione ricorrente). CiШ premesso, non potendosi riconoscere alla disposizione in esame effetto retroattivo (cfr. art. 11 delle ╟preleggi╚), va, nella specie, esclusa la spettanza del privilegio invocato dalla Amministrazione ricorrente (trattandosi di privilegio introdotto nel nostro ordinamento in forza di legge successiva al sorgere del credito). In tema di efficacia nel tempo delle leggi regolanti la materia dei privilegi va, in particolare, ulteriormente evidenziato: a) che il legislatore, ogni qualvolta ha inteso attribuire efficacia retroattiva al!e norme sui privilegi, lo ha espressamente previsto (v. art. 234 disp. att. e.e.; art. 66, quarto comma legge n. 153/1969; art. 15 legge Il. 426/1975); A tale stregua, deve peraltro essere osservato: -che, seguendo tale impostazione, non dovrebbe essere applicata neppure la cosiddetta par condicio creditorum, in base alla quale a tutti i creditori (a prescindere dal momento di insorgenza del loro credito) va attribuito uguale trattamento, in quanto un qualsiasi credito insorto successivamente sarebbe tale da poter pregiudicare la posizione del creditore antecedente; -che tutte le norme attributive di privilegi dovrebbero essere consiс derate inefficaci nei confronti delle situazioni preesistenti, sembrando (tra l'altro) maggiormente lesiva l'attribuzione di privilegio a credito insorto successivamente (e quindi imprevisto) rispetto all'attribuzione a favore di credito preesistente (conoscibile, quindi). Tali osservazioni fanno ritenere erronea la posizione del Tribunale, e portano ad escludere l'applicazione del concetto di retroattivitИ da esso effettuata, dovendosi invece, per accertare se vi sia o meno retroattivitИ, verificare se la norma sopravvenuta operi attribuendo effetti ad un diritto giИ definitivamente fatto valere nella procedura: nel caso positivo potrИ parlarsi di retroattivitИ, diversamente, no. In tal senso la giurisprudenza della S.C., secondo la quale ╟ il grado del privilegio, che assiste un credito va desunto dalla legge del tempo in cui si conclude la graduazione╚ (Cass. 2584/71 e successive: giurisprudenza costante); affermazione che, per quanto relativa a fattispecie diversa da quella di cui trattasi, chiarisce il principio applicabile anche in caso -come il presente -in cui non si tratti di modifica del grado, ma di attribuzione ex novo del privilegio. Ove non bastassero tali argomenti, va rilevato che uno spunto testuale, indirettamente nel senso della tesi qui sostenuta, si puШ trarre dalla lettura dell'art. 2916 e.e., che, nel prevedere l'inefficacia dei privilegi per crediti sorti dopo il pignoramento, evidenzia l'indifferenza dell'ordinamento rispetto a tutto ciШ che П accaduto prima, ponendo (oltre a quelli derivanti da preclusioni di carattere processuale) l'unico limite di carattere generale ricavabile dall'ordinamento. PARTE I, SEZ. III, GIURISPRUDENZA CIVILB, GIURISDIZIONE E APPALTI 507 b) che, nella specie, la legge n. 317/1991 non prevede in alcuna parte l'efficacia retroattiva della norma attributiva del privilegio (art. 37, terzo comma stessa legge) ed, anzi, all'art. 37, secondo comma prevede espressamente che ╟ le disposizioni di cui al presente articolo... si applicano ai programmi presentati successivamente alla data di entrata in vigore della presente legge ╚, con ciШ escludendo espressamente la possibilitИ di riconoscere rango privilegiato a crediti, nascenti da finanziamenti ex legge 46/1982, sorti in data anteriore. Del tutto in linea con la impossibilitИ di riconoscere efficacia ╟ naturalmente ╚ retroattiva alle norme regolanti la materia dei privilegi appare d'altronde l'orientamento della giurisprudenza di legittimitИ, che, in particolare, in sede di applicazione della norma di cui all'art. 234, disp. att. e.e., ha precisato che, secondo la disciplina intertemporale prevista dal 3) Le norme transitorie. Il Tribunale di Brescia ha inoltre osservato come, nelle occasioru m cui il legislatore avrebbe inteso attribuire efficacia retroattiva alle norme sui privilegi, lo avrebbe fatto espressamente (cosУ con l'art. 234 disp. att. e.e., con l'art. 66, quarto comma della legge n. 153/1969 e con l'art. 15 della legge n. 426/1975). In proposito si deve perШ sottolineare che i richiami normativi effettuati dal Tribunale non appaiono decisivi al fine della soluzione da esso adottata. Infatti: -l'art. 234 delle disposizioni d'attuazione del codice civile in fase di tranс sizione dal codice civile del 1865 a quello attuale, si П limitato ad affermare che ╟ le disposizioni del codice relative ai diritti dei creditori privilegiati, all'ordine dei privilegi ed all'efficacia di questi rispetto al pegno si applicano anche ai privilegi sorti anteriormente all'entrata in vigore del codice stesso se fatti valere posteriormente╚; senza con ciШ affrontare l'eventuale problema dell'operativitИ di privilegi dallo stesso previsti con riferimento a crediti maturati prima della sua entrata in vigore, ma prevedendo semplicemente l'estensione di alcune nuove norme in materia di graduazione (tra privilegi: rispetto a pegno e ipoteca) rispetto a privilegi giИ previsti come tali dal precedente codice ma fatti valere in momento successivo all'entrata in vigore della nuova; -l'art. 66, quarto comma, della legge n. 153/1969 ha affermato l'operativitИ delle nuove disposizioni in materia di privilegio (graduazione tra privilegi) anche per crediti sorti anteriormente all'entrata in vigore della disciplina, ma rispetto ai quali il relativo -giИ previsto -privilegio, sia fatto valere posteriormente; risultando quindi confermato l'orientamento del legislatore volto a dare rilevanza al momento in cui il privilegio viene fatto valere, a prescindere dal momento della insorgenza del credito assistito. Quanto all'art. 15 primo comma legge 426/75, esso contiene effettivamente la previsione che gli articoli di tale legge si applicano anche ai crediti insorti anteriormente all'entrata in vigore della legge; ma ciШ non consente certo di affermare che il legislatore abbia inteso introdurre un'eccezione ad un piЭ generale principio, specie ove si consideri la seconda parte del comma che, per contro, introduce una deroga ad un principio (quello affermato dalle precedenti disposizioni transitorie, secondo il quale П il momento in cui viene fatto valere il privilegio, quello rilevante ai fini dell'individuazione della norс 508 RASSEGNA AVVOCATURA 'DELLO STATO codice civile, i nuovi privilegi creati dal medesimo codice non si estendono a crediti non privilegiati sorti sotto l'impero della legge precedente (cosi CASS. n. 457/1944), potendo la nuova disciplina trovare applicazione retroattiva solo con riguardo ai ╟ privilegi sorti anteriormente all'entrata in vigore del codice stesso ╚. 4. -Spettanza del privilegio ex art. 2756 e.e. L'art. 2756 e.e. riconosce il privilegio in esame ai ╟ crediti per le prestazioni e le spese relative alla conservazione o al miglioramento dei beni mobili...╚. Si tratta pertanto di crediti aventi natura del tutto diversa da quello vantato dal Ministero creditore, che, come detto trova origine in un contratto di finanziamento. Conseguentemente, deve essere esclusa la spettanza anche di tale diverso tipo di privilegio. mativa applicabile), consentendo di applicare la normativa anche a casi di privilegi giИ fatti valere in precedenza. Sembrerebbe quindi doversi ritenere che le disposizioni transitorie contenute nell'art. 234 disp. att. e.e. e nell'art. 66 quarto comma legge 153/69 abbiano soltanto esplicitato principi applicabili alla materia in questione; e che la disposizione contenuta nella I parte dell'art. 15, primo comma sia stata nulla piЭ che l'introduzione (con l'affermazione del principio di carattere generale) all'affermazione effettuata nella seconda parte dello stesso comma (la deroga al principio). In tal senso, si veda Cass. 5113/78 (Dir. Fall. 1979 p. II pag. 56) che ha cosУ chiarito le questioni di cui si tratta ╟ la disposizione transitoria contenuta nel primo comma dell'art. 15, legge n. 426 del 1975 non comporta, in entrambe le parti di cui si compone, l'applicazione retroattiva della nuova disciplina in materia di privilegi -alla quale peraltro non sarebbe di ostacolo alcun prinс cipio non derogabile con una legge ordinaria, in quanto il principio dell'irretroattivitИ della legge nel tempo ha valore, nel vigente ordinamento, di principio costituzionale soltanto rispetto alle norme penali incriminatrici (art. 25, secondo comma Cost.) -, ma costituisce una puntuale applicazione del principio generale in tema di successione delle leggi nel tempo secondo cui la legge nuova -mentre П inapplicabile ai rapporti giuridici esauriti prima della sua entrata in vigore ed a quelli sorti anteriormente, ma ancora in vita, qualora la sua applicazione incida sugli effetti giИ verificatisi in passato o venga a togliere efficacia, in tutto o in parte, alle conseguenze attuali di essi -trova immediata applicazione rispetto ai rapporti giuridici che, sebbene sorti nel vigore della legge abrogata, non abbiano ancora esaurito i loro effetti, sempre che essa non sia diretta a regolare il fatto o l'atto generatore del rapporto, ma gli effetti di esso╚. A questo punto, pare opportuno trascrivere il disposto della specifica norma di cui trattasi (art. 37 terzo comma legge 5 ottobre 1991 n. 317). ╟ I crediti nascenti dai finanziamenti erogati ai sensi dell'art. 15 della legge 17 febbraio 1982, n. 46, modificato da ultimo dal primo comma, lett. a), del presente articolo sono preferiti ad ogni altro titolo di prelazione da qualsiasi causa derivante, ad eccezione del privilegio per spese di giustizia e di quelli с>.сс.с.:-:-:с.с ..-:с<<:-":-:-.с.с:-с ..с-:-:с..с.с .. с.сс.-:::-:-:-:.с.. . . ... . . . . .. . .. с. . ... --f~J, ~##i, ~i~~~m,~ ~tr:J4tmms╚1z11>t-tn Il ~ALTl so9 -: :--::.:с: -:: ::с:::::сс:::::::::::::::::::::<.:<:::::.::с;:::>:::.::::::с:::::::::::с\}i\_:>._с:..:-с:с:::ссс . . . : . : ..с . с: .. :с. с.с ::::.:::::: .. с :Pt~~tiсессcl!!tW~ссс-сZ1~~ееtJ.i$:е-с-ееdet tQ~c:!'е. :cfyll~: eеес-fattbsalv! ___ l: _<,Utittb.ptee&i$tenti 4~ tУ;li.'il,~.: е_._-_______ --------___ -__ ----с---е---с-сс -.ее _--._-.. е: -- .-.-с Sembra d.o~et$l o$&el'.Vare come it'tdbumtle abbi!): ~$$<;> 4.i rileWilre che; Jj~lJi:t. (lispJ;l~izlBJ;i~ iji. ~.1 tH1.#~~ llt:t~ J;i()~ df -ciU-~#~~ tri!Уlsitorio -sussiste, . ссс.с с-i ~$~~ ijl'lp~#t#i~:tj'.._~/'ti4~6J*~949t~~:M*~ l>W-e l11 yi1:1, transitoria) -nel сс~fiJa&еее1ес~~l~4l?f~il~sflil,;:~t;!~~~~~~~:n::~-с:~:e:~ in ci.d. ~t дfe4~tc); t\ hisc)rto(i.. dfftУ.ggi,~'.iiдt~~L~ c:uJ.~U'.art. 2916 e.e. ссссееtllеDt~ l~U e~~#ietJ,ti ~W.s#(ljк~-~ -е41 l>t~~e~~ !!~t s~t?baj~ def PiiVile~i, da renderlo 4i ~~'*#~. ~ti~#4J.J?~.~ ..:. . . . -:I.:.. ? .. .. .--> ---. __ ---с-----с---ссс--- ссссс-iес-сееееIJJ;_ Ci~ ~~9,е. Уm<::li~ .;iliJ?Jl@#4~Эее~i.е m~~iPi~t;.iq.rie~-.non-si.. potrebbe cer --.с~)ij_ijei.i#t~(.:кd'e#f. i#i'1JH~j1() ~w:~i#Ut9Jiiе.е 4i,te5tlcil.le;;m, .i@,i;> j;J{ _pp~ifq>)l1.CW vengano in J?iij~yo* C:9m~ ~.t .~~ее~ _;q~t@Ltl,9# ~9l~~9-Jf:i ~_a.д~ .е de}-~te.4lii, ma anche la --l\t1~lt~:&~~-t,i~l.rjl~ii":dt~l\~~~fi!l~~m~i~~~~~~: --SicchО, per> <11.l.~nto mtratti di inera ipotesi, formulata sti di un'interpretazione nonс acНogli'bUe. _ cteUa norma di cui trattasi, una tale interpretazione s~b1lП tИle da ijilid~~e eomt1llcfitП ite<:essarla ~I'atririfilsione deFeredito еhl passivo d#~-~ajl#iie*() i#)~~ ~~yl~~~i~ta. ее/ ( _ '._. ---е------ссее--ес-е-с-ссс-----с ____-_____ ... _-'с _ сс-сс-сссесс1,;l't-сse~ondaсс testеat>pi.if~-сqUitJ.riterinl!ifutO aif Эri nШrmat~ dir1tfo; a1\fo con filerimertto с ad Uh l>HVile~o. -------------------------------с----------.-. ....... -с-_-lW:::i:tti, .!Уe p~rJ'a~ori()-()'bl:;ligMorfo;-_. Pc:lе !'.╟ acq.isi;ion~~ i!~ pl'ivilegio chО fШ&se -accor#- to privilegio al:il:>:~a acqui&itOi ~l)():i,'ela -riteYa;fи; Venendo ~onc-l'etИ.tnente fa;tt<:> Yltlere, in sede >fallimentare o esecutiva, con -applicazione .. ad.eg.ataalla fatti.!Уpecie. del principio .dell'applfoabilitИ della leggПisucc-essiva .a tutti;. i. rapportLnun ancora esaurltir (o comunqu.e. --╟quesiti╚)сс COtt'.COllSegЭente. (ragionevole) -irrilevanza; del momento-с di irisorgenza del cteditot е Il legf.&latore, nel citato art. 37; terzo comma; ha quindi considerato (come doveva) esclusivamente i diritti ╟ preesistenti-~-dei terzi, per -disporne lИ salс vezza in relazione a sitliazionF-giИ е efaurite, a --fronte del privilegio.-attribuito al crediti dell'Amministrazione. {quale che ne sia &tato il :momento--dj insor 510 RASSEGNA AVVOCATURA DELLO S'tATO genza); limitando, in via transitoria, l'efficacia del privilegio relativo a crediti insorti antecedentemente alla norma, con il fare sэllvi i diritti preesistenti, nel senso di cui sopra. Con altra ipotetiea interpretazionО si potrebbe riferire la norma esclusivamente al Оasci di crediti dell'Amministrazione insorti successivamente alla legge, a fronte dei qUali il legislatore avrebbe fatte salve tutte le posizioni collegate a diritti insorti antecedentemente all'entrata in vigore della legge; nia ovvie ragioni cli carattere logico;sistematiОo escludono la possibilitИ di Эna tale interpretaiione, che comporterebbe: -la necessitИ. di tener conto non soltanto dei creditori privilegiati anteriori, ma anche dei crediti chirografari anteriori, che, in tale ottica, sarebbero insuscettibili di subire l'efficacia di un privilegio attribuito successivamente; -la . necessitИ, nella valutaziorte delle с cause di prelazione, di esaminare non soltanto laс causa del credito, ma anche la data della sua insorgenza (da escludere, se~ondo quanto sopra esposto); -la necessitИ, alla stregua di quanto sopra, di elaborare piani di riparto di notevole complessitИ, che dovrebbero essere in tali casi sostanzialmente duplicati, considerando сda Un lato i crediti сanteriori alla legge, nell'ambito dei quali i crediti del Ministero dell'Industria di cui trattasi dovrebbero essere considerati chirografari; e dall'altro сi credl.ti posteriori, nell'ambito dei quali il privilegio sarebbe operante; -l'introduzione, nel sistema, di una deroga al principio di cui all'art. 2916 cod. civ., in quanto, a tale stregua, il momento cui riferirsi per valutare la suscettibilitИ o meno del credito privilegiatoс di essere fatto valere, sarebbe da individuare non nella data del pignoramento (come momento preclusivo) ma nella data di entrata in vigore della norma attributiva; -una ingiustificata ╟ frattura╚ nel sistema dei privilegi, rispetto ai principi di cui .si П detto sopra, J:>ii,rticolarmente con riferimento all'applicabilitИ -in linea generale -delle norine сattributive di tali cause. di prelazione alle situazioni preesistenti. с Si ritiene quindi, per concludere sul punto, che la locuzione ╟ fatti salvi i diritti dei terzi╚, vada letta come espressione di sintesi equivalente a quelle adottate nelle precedenti disposizioni transitorie; dovendosi intendere i ╟ diritti ╚ come diritti concretamente esercitati (e quindi esauriti o comunque ╟quesitiс╚); solo a fronte dei quali l'attribuzione di privilegio va fondatamente ritenuta insuscettibile di operare, salva l'esistenza di norme effettivamente retroattive e derogatorie, come quella di cui alla seconda parte del I comma dell'art. 15 legge 426/75. 4) L'art. 37 comma 2 legge 317/91. Passando all'interpretazione data dal Tribunale di Brescia all'art. 37 comma 2 della legge 317/91, (secondo la quale esso sarebbe applicabile anche alla disposizione contenuta nel successivo comma 3 di cui si П detto in precedenza), essa potrebbe sembrare, a prima vista, fedele al disposto normativo, che prevede che ╟ le disposizioni di cui al presente articolo ... si applicano ai programmi presentati successivamente alla data di entrata in vigore della legge ╚. Si ritiene peraltro che sussistano varie ragioni di ordine interpretativo tali da portare ad opposte conclusioni. Anzitutto, va considerata l'origine dell'art. 37, che ha accorpato varie norme dell'originario disegno di legge, tra. le quali anche la norma ora contenuta nel PARTE I, SEZ. III, GIURISPRUDENZA CIVlLE, GlURISDIZIONE E APPALTI 511 comma 3,. che aveva, all'origine, una sua autonomia. Tale autonomia sembra persistere pur; се.a seguito cl,ell'accorpamento, ove si consideri: A) l'evide.~~ jncongruitИ di, unaс norma di carli!.ttere in,ter.t;emporale quale quella in questione -, che sia posta in un comma centrale, anzichО finale, di un articolo di legge; da cip consegue la necessitИ di dare un senso alla .singolare.ее collocazioneсс effettuataе dal сlegislatore; B) if significИto deila nonna( iri questione, evidenziato dal riferimento ai. ╟ programmi'>> (la cui presentazioneсе.sОgna Ioсс.е stacco tempotale considerato nel comma 2) che va collegato con le modifiche al precedente: sistema еpreviste dal comma 1, riguardante nuove misure del tasso di riferimento per gli interventi agevolati e nuovi aspetti proc:eIstituti ben diV~rsi daс quello di'. сcui П causa; anche (e ~opriittutfo: qui П ilrilievo sostanziale) perchО. quef compensi si muovono sUJ. piano defdiritt<> prУvafo. 1YaitrШ lafo, lИ natura eecezforiaie -perchО zioni Od attivitИ che l'Amniinistri'Wone esegue; solitamente, in base a specifica richiesta degli interessa.ti. с с , TalО П il caso dei П:Uritti dУ magИzzinaggio di cui all'art. 45 d.P.R. 26 giugno 1965 n. 723. . LO stesso dicasi dei clintti di statistica (art. 42 d;P.R. ri> 723/1965), dei dУritti di visita sanitaria (art. 32 R.l>d265i1934 e succ. mod.) e dei diritti per i servfai amministrativi (L.сс15 еgiugrio 1950, n.сс 330). с Al che si potrebbe aggiilngere, sia сpure . in citin:Pi diversi, Ulteriori fattiс specie di diritti-corrispettivi (diritti catastali, dirittf di. visura, diritti di segreteria e di cancelleria ecc.). Tutte queste prestazioni, lungi dall'essere di natura privatistica, sono pretese dall;AmministrazУcine, inе virtЭе delе suo pc)tere сautoritativo; come condizУ<>ne per esercitare Un'attivitИ . od ottenete uriИ prestazione da parte della stessa Amе ministrazione. E la mlglic>t riprova che nel concetto di " dirittierariali ,. vanno considerati anche i corrispettivi per cui Пс causa iTa Уndividuata nella ╟ ratio ╚ delle disposizfoni Ccimunitarie sulla cui base fu emanato.il Citato art. 29i poichО, invero; essendo Оsigeriza dellИ CEE (iuelta di. evitare le cosiddette ╟tasse ad effetto equivalente,,, П ci>iisegU.eriiУale che rielее C:Шncetto di diritti . erariali la legge Vi abbia fatto rienс ttare tutte le som:rit:e coniunqtl.e qualificate che siano state percepite dalla dogana, per effetto di determinazioni miriisteriali; in relazione ad operazioni inttacomunitИrie di esportazione o di h:nportazione di merci. Sarebbe stato, al contrazio, illogico che essa considerasse' tali soiilirte come oggetto di mere prestazioni civilistiche, poichО in tal caso sarebbero venuti meno gli scopi stessi della normativa comunitaria. In proposito giova ricordare che la Corte di Giustizia (cfr. sent. 61/79, punto 20) definisce, in maniera c;lel tutto indifferente, ╟ tributi amministrati-vi ╚ i pagamenti costituenti la ╟ contropartita di una prestaZione particolare ╚ della Alllministrazione, precisando che la nozione di tassa di effetto equivalente 10 - 514 RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO derogatoria del diritto comune -dell'art. 29 cit. escluderebbe, secondo l'indicata difesa, la legittimitИ di un'applicazione della disposizione per via analogica, fuori dall'.ambito individuato dalle ipotesi tipizzate. с Il carattere privatistico delle indennitИ di cui П causa deriverebbe dalla corrispettivitИ delle stesse rispetto al servizio prestato dall'Amministrazione, di tal che si tratterebbe di mere spese dell'importatore (o dello spedizioniere), ben distinte dai diritti doganali a natura tributaria. La difesa attrice richiama al riguardo l'art. 11, ultimo comma, del d.P.R. 43/73 (che parla di ╟pagamento del costo del servizio╚), ma soprattutto una decisione della Suprema Corte (Cass. 23 settembre 1991 n. 9964) emessa in sede di regolamento di competenza; inconferenti -invece paiono i riferimenti al D.Leg.vo 374/90, non operativo al momento delle operazioni doganali per cui П causa ed il cui art. l, comma 8, comunque, riproduce la citata disposizione del T.U. doganale. All'esito di una complessa ed analitica ricognizione della disciplina del Testo Unico doganale, la citata Cass. 9964/91 conclude escludendo che le indennitИ de quibus partecipino ╟ della stessa natura tributaria dei diritti doganali ╚, ritenendole invece ╟ assimilabili alle altre spese, le quali costituiscono il rimborso di uno specifico servizio╚. I comprende qualsiasi onere pecuniario che colpisce, per il fatto di avere varcato la frontiera, le merci che circolano all'interno della ComunitИ. Dello stesso avviso si mostra la Commissione, secondo la quale ╟ ogni onere pecuniario, anche minimo, quale che sia la sua denёminaziёne e 1a sua tecnica di riscossione, applicato unilateralmente da uno Stato membro su merci im I portate da un altro Stato membro ed avente per fatto generatore il passaggio della frontiera, costituisce una tassa di ettetto equtvaiente ... ╚. Come ben si vede, le distinzioni tenninolog1cne, o ancne per natura giuri I dica, operate dall'avversaria difesa al fine di sfuggire giИ su a1 un piano generale ed astratto all'applicabilitИ dell'art. 29, comma 2, L. 428/90, si rivelano assolutamente infondate. Esse sono giИ state respinte dal Tribunale di Trento, re1at1vameme ad un caso esattamente identico a quello di specie, con l'ordinanza 19 settembre 1992 prodotta in atti. Per converso nessun rilievo puШ essere attribuito ad un ╟. obiter dictum " della Suprema Corte che, in una prospettiva del tutto diversa attinente al riparto di giurisdizione, e in sede di impugnazione di una sentenza del Conciliatore di Treviso (!), ebbe a valorizzare il solo dato formale tratto dall'art. 11 comma 2 del d.P.R. 8 maggio. 1985, nе 254 che, con termine eventualmente improprio, verosimilmente usato dal nostro legislatore per sfuggire all'orientamento comunitario dianzi accennato, usava il termine di ╟ costo ╚ del servizio per indicare il compenso cui la Dogana subordinava il suo consenso alle operazioni fuori circuito. La traslazione dell'onere. In ogni caso il problema della natura tributaria o non tributaria dei compensi in questione П un falso problema, giacchО, quando pure fossero di natura civilistica, nondimeno l'Amministrazione avrebbe il diritto di dimostrare (come ha chiesto) che lo spedizioniere li ha trasferiti sui suoi clienti, e quindi una PARTE I, SBZ. III, GIURISPRUDENZA CIVILE, GltJRISDIZIONB E APPALTI Sl? La decisione -palesemente. sopravvalutata nella sua portata concettuale della parte (qui) attrice -si proponedi escludere la natura tributaria dei compensi per servizi ╟ fuoricircuito ╚ ai fini della questione di competenza concretamente sottoposta al.l'esame cl.ella Corte: in tale ottica a. quest'ultУ;ma bastava -сcome П .. stato in concretoс sufficiente -opporre talLJndennitИ ai diritti di confine ed ai diritti doganali strictQ sensu al fjne ~i .~fer:rnareJ'inapplicabilitИ della competenza per matei;ia_. del Tribunale (art. 9 c'.p.c.). Dal punto di vista .esegetico,. comunque, non sembra corretto assimilare le in4ennitИ per se~i.╟ fuwi circ;uito ╚ alle spese vere e prqprie, che lii Jrovan() in veritИ ben distinte. dai @mpe:n,si di cui П causa nell'ambito dll'art. 35. pen. comma d.P.R. 43/1973. Non П, tuttavia, sul piano terminologico e formal█:".letterale che puШ esser convenientemente impostataс la soluzioneс della questione ora all'esame edil rilievo vale sia per iLT.U. doganale c;be per l'esegesi dell'art. 29 legge 428/90: della quale norma ~piuttosto ----va colta la intima ratio ai fini non giИ di una applicazione analogica ma di una interpretazione logicofunzlonale c;he valga a verificare l'operativitИ della disposizione per fat eventuale restituzione in suo favore non farebbe che arricchire indebitamente il medesimo a danno della collettivitИ. .с Infatti l'art. 29 della legge 428/90 non П una norma eccezionale, ma П una norma che innovando si.tlla precedente disciplina di etli all'art. 19 della legge 873/82, ripristina a carie<> dello Stato la regola generale sull'onere della prova posta dall'art. 2697 comtna 2 c,c.; secondo cui ╟ chi eccepisce l'inefficatj_a di tali fatti (cioП dei fatti addotti come fondamento di un diritto), ovvero ecce,. pisce che il diritto i;i П modificato o . estinto, deve provare i fatti. su cui l'eccezione si fonda ╚. Se cosi П, come pare incontestabije, allora non vi П dubbio Нbe lo Stato italian(l possa, aneli.e indipendentemente dalla qualificazione dei compensi per cui П causa, .<'limostrare secondo le regole generali del diritto civile, che essi non sono.с rimasti a caric::o dello spedii;ioniere; corne ha chiesto di fare, del resto, . fin еdall'atto di . costituzione in giudizio, instando per l'esibizione delle fatture dello spedizioniere e, occorrendo, per l'ammissione di una. consulenza tecnica ad hoc. NО ha fondamento a1cuno la tesi avversaria secondo cui solo . il ╟ solvens ╚ avrebbe diritto al rimborso <'li quanto . pagato, indipendentemente dal fatto che il peso econo:inico sia stato sopport11cto da altri soggetti. Qui non siamo di fronte ad un qualsiasi operatore economico, il quale trasferisce il peso dei suoi aggravi, fiscali e no, sopra i prodotti che vende ad una massa indistinta di consumatori o di rivenditori, spesso neppure identificabili. Al contrario noi siamo di frШnte ad un mandatario, cosУ testualmente definito dall'art. 1737 e.e., il quale agisce per conto del proprietario della merce importata od esportata, e a carico del quale non puШ essere configurato un obbligo distinto da quello del proprietario (ved. App. Milano 29 marzo 1991 in Banca, borsa, ecc. 1992 II, 401). E ciШ П tanto vero che, se lo spedizioniere per il pagamento differito dei tributi doganali stipula una polizza assicurativa con una .$16 RASSEGNA AVvOCATURA DELLO STATO tispecie non contemplate dal legislatore perchО non prefigurate dallo stesso al momento dell'emanazione del precetto (c.d. interpretazione estensiva). A\iuto, dunque, riguardo alla ratio legis, non П possibile revocare in dubbio che le stesse ragioni che presiedono alla non ripetibilitИ dei diritti doganali (in senso proprio) comi.J.nitariamente illegittimi possono ritenersi alla base di un'analoga esclusione del rimborso di altre prestazioni pecuniarie cЭmunque percepite dalla Amministrazione Finanziaria in violazione dei principi di diritto comunitario. Ed invero, se il legislatore italiano ha ritenuto di individuare l'avvenuta traslazione ╟ su altri soggetti ╚ dell'onere. fiscale quale limite del diritto al rimborso a favore del solvens, non sussiste alcun valido motivo concettuale per ritenere inoperanti quelle stesse ragioni avuto riferimento a prestazioni non propriamente tributarie ma comunque imposte dalla Amministrazione all'operatore economico in relazione ed in diretta connessione con l'attivitИ di visita doganale (o con le partico1ari modalУtИ in concreto da questa assunte). In realtИ, al di lИ di ricostruzioni dogmatiche fondate piЭ su dati (normativi) letterali che sulla sostanza degli istituti e dei fatti economico-giuridici, l'indennitИ di cui П causa si coiloca -sУ -a fronte di un servizio dell'All1 compagnia assicuratrice, dell'adempimento di tale polizza risponde direttamente il proprietario della merce (ved. Cass. ss,uu. 15 gennaio 1993 n. 500, in Foro It., 1993, I, 760). Quindi lo spedizioniere, se ha pagato i compensi dello sdoganamento fuori circuito, lo ha fatto con denaro del suo cliente proprietario della merce, o quantomeno in condizioni tali da poter farsi anticipare le spese e rifondere i compensi erogati, ai sensi dell'art. 1740 e.e. D'altra parte, anche a volere (per denegata ipotesi) inquadrare la fattispecie nell'indebito oggettivo, e dunque ritenere che solo il ╟ solvens ╚ sarebbe legittimato ad ottenere il rimborso, nondimeno la tesi avversaria si scontrerebbe con l'applicazione del principio generale, piЭ volte richiamato dalla deducente Amministrazione (e per quanto occorra qui opposto in compensazione), del divieto di arricchimento indebito a danno dello Stato, dato che a questo fatalmente si arriverebbe ove si riconoscesse un qualsiasi rimborso a favore dello spedizioniere.. Occorre, a questo proposito, ricordare che П stato lo stesso spedizioniere a riconoscere la non incidenza del carico su se stesso. Infatti egli, rendendosi ben conto dell'infondatezza della suИ tesi principale, ha tentato di accreditare la tesi subordinata., secondo cui il suo pregiudizio consisterebbe nel ... rimanere esposto all'azione da parte del suo cliente proprietario della merce per tutte le somme dello sdoganamento fuori circuito pagate alla Dogana. CiШ evidentemente presuppone che il carico relativo sia giИ stato sostenuto dal proprietario delle merci (quod erat demonstrandum!); e d'altra parte non giova affatto alla tesi avversaria, sia perchО conferma ulteriormente, se pur ve ne fosse bisogno, la fondatezza della nostra eccezione di difetto di legittimazione attiva dello spedizioniere, sia perchП il presupposto di una siffatta domanda П quello (nel caso di specie inesistente o comunque non provato) che il proprietario della merce abbia preventivamente proposta tale azione di mi11istr11zio11e (~~:i;nent(), penЭ,tro, et~ p~r sО eql.J.iyoco, caratter.:zandc:> }n astr~tto aneli.e fistitlit9 c;l,ella tassa, tipical_ll.ente tribl.J.tario) .е :i;na ):lel q.i:t.dro di un'attivitИ della. stessa еэJ1pppugnal::>iJmep,t~ aut()ritativll, i:t.tt~giandosi q.?.Je . contr~bqto sat~sfattorfo.. !lei . maggiori o{leri .. Нl;le u ~isco. 4icontra .......... с.с.с.с .с....... с ...с. с.....с... с .с.. с . с ...с .с .сс.сс..с с. с. ссс. с.с ;:;~ii~ly~~~!~~~~~f:!~r4er~io11i.. gogllll;. *().. beneyisq..е aU'.i.lJ'.'p()rti:t.с C~ren:te.mente,сеil(;or.:dspettivo сllOI!; П:. Jn. alc.n . nwdo pattuitoе dl:llle parti ma. unUatei:alniente prefissato . da!l'A:n:m:iiri.istr~iC>n.e in.с via regolaс menta~. qtЭ:Нi.cli .in via generale ecl astratta, L~mquac;\ramento dom.matico dell'i.nde:nnitИ П .;,..;..;:. insomma ,....,.., puro eserob:io acНadeniico,. mentre quello che interessa П, piuttosto, la .sl.la couftg.razione ai <:li.versi fini. Н.e volta a volta occupl';\llP: in tal l>enso) .mentre con rigi:u:miq all'<;t cpmpetenza giu~ cUziale ben. puQ:. fonctatamente .esser. affermataJa natU:l'aс non. tJ:ibutaria еdel. l'qnere (~che.inс ragione .della tas:s:ativit# dellejpotest . c'U cQmPetenza per mater~ di c:ut .all'artе 9 с c,p,Н. ed aU'3rt.. 8 del .. R.:Oе. 16U/~3); con rlguardo .".7" invece ;....... ai есеmeccanismi.е previstiсе ctal legislate>r:e. per la ripetizione d'inс debito comunitario, l'mde:nnitИ per l s:ervb::Ldoganali ╟ fuori cir~to ╚ VliJ. assimilata ai diritti erariali, enumerati. dall'art. 29,. comma 2, leggmuс rimborso, e quindi ottenuta ed eseguita una pronuncia favorevole con valore di giudicato; еsenza di. Cllt\ manca il ╟4ePaupe:rarneI).t() ╚ delloе spedizj.oniere. che c9stitu,isce. il presuppost(). stesso della .. sua. domanda. nei conJ;r9n:ti.. c:tell'.Al;mniс nistrazjone. с с с с с.с с с с с с с с с с с с с с с с с с с .....е , с [,'Пsposizic:me .с qel{oссspe4it,foniete atl~ t:tzion( dt /ipe#i,~oJ?,e propotilbitl .с. dat сsuo с c;lieiite~ с A nonсdiver.se conclusioniс si .c:iovrebbe pervenire, ove !li esaroinasse faccen" nata argomentazione avversaria, p1m1.ltro in a,perta c;ontraddizione cql suo assunto principale, secondo cui lo spedizioniere avrebbe diritto al rimborso, in quanto rimarrebbe ╟ esposto ╚ alle azioni di ripetizione da parte-del suo Пliente (sul quale, gu,nque, all'.lmette еo rjconqsce
qi'tato..еcJetU oneri;.ссс si .. tratta qti:inQУ.. di una meta .ipote~i .a.~tratt11 e .ll.on va sottac;iufo П)ie, :sО traslНllio.e vi fosse $tata .eta partt;l ctella attrlce, П ragionevolillОnte с probИbUО. che anche сf.Нpmmitt~nti .(lbb.iano .сс riversato i costi su terzi (acqqirenti c:tОlle .merci importate-consti:l:natorl); П opportuno aggiunс gere che qualora fosiie.dimi>strato, ii:J. ipotesi, che gll on~doggetfo delladi>manda attorea siano stati effettivamente addebitati ai committenti in cШnforciltИ a quanto previsto. dall.'art. 1740, . comma. . 2 c:c~, non с si veile c:ome possa сia: Dail.zas SA. essere esposta .. all'azione pОi-lИ restituzione in favore. dei suoi mandanti in caso di . eventuale mancato rimporso da parte della . AmmJnistrazione finanziaria; non pare infatti е ascrivibile i;i9, essa attriПН WI Нomporfamento negligente nell'espletamento dello incarico,' atteso che gli oneri. sono staU - 518 RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO nitaria 1990, lo scopo della disposizione -costituito dall'evitare un ingiustificato arricchimento del solvens, che abbia trasferito su terzi l'esborso -attagliandosi perfettamente anche a quella fattispecie. Il Collegio osserva inoltre -su di un diverso piano di approfondi mento concettuale -che la natura meramente privatistica dei compensi di cui П causa si pone in singolare contrasto con lo stesso fondamento logicogiuridico della domanda attrice, quale delineato nella prima parte della presente motivazione. Quel fondamento, invero, П costituito dalla sproporzione tra l'onere concretamente sostenuto dalla societИ attrice ed il costo effettivo del servizio doganale ╟fuori circuito╚ per l'Amministrazione, sproporzione ritenuta da parte istante -sulla base del giudizio della Corte di Giustizia formulato nella piЭ volte richiamata sentenza del 21 marzo 1991 -illegittima dal punto di vista comunitario. La mancanza di corrispettivitИ tra onere (per il privato) ed il costo effettivo del servizio (per l'Amministrazione) -e proprio (soltanto) quella mancanza -ha fatto ritenete alla Corte comunitaria trattarsi di ╟ onere pecuniario imposto unilateralmente ╚ costituente.╟ una tassa di effetto equivalente ad un dazio doganale ai sensi degli artt. 9, 12, 13 e 16 del Trattato╚ (punto 7 decisione). Ne consegue -da un lato -che la Corte ha ravvisato l'irrilevanza della I imposti dagli Uffici preposti allo sdoganamento e tenuto conto del successivo promuovimento dell'azione giudizialeе per la ripetizione delle relative somme I nei confronti dell'Amministrazione; in definitiva, essendo pacifico che ad oggi l'attrice, ferma la ipotesi dell'avvenuto trasferimento dell'onere su terzi, non ha rimborsato a questi ultimi le somme relative. e non ravvisandosi fondate ragioni perchП la stessa attrive sia tenuta alla rifusione come sopra chiarito in forza del rapporto contrattuale intercorso con i suoi mandati, risulta rilevante l'ac certamento della traslazione o meno dei costi su altri soggetti ╚. Le prove del.la traslazione. In ogni caso a prescindere dalle richieste istruttorie di esibizione delle fatture delio spedizioniere e di consulenza tecnica, proposte in via subordinata dalla deducente Amministrazione, occorre sottolineare sul piano delle presunzioni gravi precise e concordanti alcuni elementi che appaiono giИ determinanti per dimostrare l'avvenuta traslazione. ~ pacifico, infatti: a) che lo spedizioniere ha la qualificazione di ditta industriale o commerciale, e come tale funzionalmente destinata al conseguimento di un utile; b) che tale ditta si trovava e si trova in situazione di normale gestione, e non in situazione di squilibrio gestionale o di insolvenza; e) che l'addebito in esame veniva effettuato da tutte le dogane nazionali, e non da una sola, o сda alcune soltanto, sicchО l'imposizione stessa aveva assunto un carattere di ╟normalitИ ╚; d) che tale imposizione era stata effettuata per lungo tempo e pacificamente; e) che i normali criteri di fatturazione avrebbero dovuto esplicitare le spese dello spedizioniere (fra le quali il diritto in questione) separatamente dai suoi onorari. PARTE I, SEZ. III, GIURISPRUDENZA CIVILB, GIURISDIZIONE E APPALTI Sl9 denominazione e struttura dell'onere unilateralmente imposto (in implicita !Da inequivoca coerenza alla propria giurisprudenfa)I attribuendo effetе tivaс importanza agli effetti economici dell'indennitИ; dall'altro lato, che non sembra rivestire preciso significato il riferimento ad una astratta sit~ ione fisiologica dell'istituto (appunto, la corrispettivitИ dell'indennitИ, supposta adeguata al costo del servizio) al еfine di ricostruirne il carattere giUridiccr (chО si argomenta di tipo privatistiПo-contrattuale), nel momento in cui la domanda concretamente articolata -invece -trova la propria ragione nella reale -e, comunque; dall'attrice allegata -situazione patologica di eccedenza dell'onere sti quel costo, situazione altresУ rilevata dalla decisione dell'organo di giustizia comunitario invocata dalla difesa istante. In definitiva, tale sentenza della Corte ha senso -e l'azione attorea ha giuridico fondamento -in quanto la piЭ volte accennata corrispettivitИ sia concretamente non riscontrabile, di tal che ogni argomento che muova dal presupposto reciproco appare privo di logico rilievo. Proprio in ragione della sproporzione tra onere posto a carico del privato e costo effettivo ed in tali limiti ..:._ l'indennitИ assume sostanziale natura di tassa equivalente a dazio e abilitia il solvens a chiederne il rimborso. Ne consegue la sicura applicabilitИ -in via astratta, salvo verifica della effettiva trasla- Aggiungasi ancora cl:le fa controparte non aveva alcuna ragione per tenere a proprio carico l'aggravio costituito. dalle operazioni fuori circuito, in quanto all'epoca cui si riferivano le importazioni per cui П causa non era ancora sicura l'automatica applicabilitИ in Italia с delle disposizioni comunitarie e quindi nessuno spedizioniere, ancorchО fosse convinto della illegittimitИ comunitaria del diritto erariale, poteva immaginare che sarebbe venuto il momento in cui avrebbe potuto chiedere il rimborso da parte dello Stato italiano. Di qui la inevitabile conclusione che la traslazione del relativo costo era sistematica; e di qui, soprattutto, la conclusione, alla quale si perviene per considerazioni di logica deduttiva, che l'onere di dimostrare la mancata traslaiione, dopo il .ricorso dell'Amministrazione alle suddette presunzioni, ritorna a carico dello spediZioniere, secondoе un. concetto dinamico dell'onere probatorio che vede questo ╟ rimbalzare ╚ dall'uno all'altro dei soggetti contendenti. Del resto l'unica parte in grado di provare di aver pagato il diritto e di non averlo . caricato sul prezio . delle . sue prestazioni risulta essere lo spedizioniere, in base alle fatture cheе egli ~oteva ben conservare, anche al di lИ dei termini di legge, come. presupposto per richiedere il rimborso stesso. L'incongruitlJ. del compenso in esame. Premesso quanto sopra, vale la pena di ёsservare che gli importi pretesi dalla Dogana per le operazioni di sdoganamento ╟ fuori circuito ╚ erano di gran lunga inferiori al costo effettivo. A prescindere dal fatto che, nel caso сеdi specie, le indennitИ per servizi straordinari venivano riscosse in misura fissa mensile, con riferimento alla meuia dei servizi resi nel corso del semestre precedente, risulta dagli stessi decreti ministeriali e dalle altre disposizioni cui essi fanno riferimento, che per l'impiego di funzionari doganali delle carriere direttiva di concetto ed RASSEGNA AVVOCATURA DEU,Q STATO 520 zione -dell'art. 29 legge 428/90, trattandosi di ╟onere pecuniario ... ╚ che colpisce ╟ le merci a causa del fatto che esse varcano la frontiera ... ╚ (punto 7 sentenza Corte CEE cit.) e, quindi, di diritto doganale ai sensi ed agli effetti della indicata disposizione. Quanto all'avvenuta traslazione dell'onere a carico di terzi, va anzitutto rilevato che la norma non richiede che gli ╟altri soggetti╚, su cui il sacrificio economico П in ultima analisi riversato, costituiscano consumatori finali, ampia essendo la dizione utilizzata e, quindi, il ventaglio delle ipotesi sussumibili nella previsione legislativa. Tra queste puШ esser indubbiamente ricompresa quella qui all'esame, cioП il rapporto tra l'operatore doganale ed il proprio committente. Il primo, come mandatario dell'importatore (o di ulteriori soggetti da questo incaricati) ha il diritto di pretendere dal mandante il rimborso delle spese sostenute (art. 1720 cod. civ.) e nulla, nella specie, puШ far supporre che сdi tale diritto la parte (ora) attrice non si si.a avvalsa. Dunque l'Amministrazione ha adempiuto l'onere probatorio sulla stessa. gravante, in ordine alla dimostrazione della traslazione del sacrificio economico, alla stregua di una presunzione tanto forte da esser fondata sul regime giuridico del rapporto tra spedizioniere e com esecutiva, veniva richiesto un importo orario variante da L. 5.100 (ore diurne) e L. 7.400 (ore notturne) nel 1971, a L. 10.000 circa (ore diurne) e L. 18.000 circa (ore notturne) negli ultimi anni. Nello stesso periodo di tempo, come si П dimostrato producendo i listini ufficiali della Camera di Commercio di Milano, un q.alsiasi operaio qualificato percepiva compensi orari varianti da L. 30.900 a L. 40.300. щ quindi evidente che l'Amministrazione finanziaria percepiva neppure un terzo dei normali costi in vigore sul mercato del lavoro. NО ci si venga a dire che avanti la Corte di Giustizia comunitaria lo Stato Italiano avrebbe ╟riconosciuto╚ di aver sostenuto costi medi di L. 16.600 all'ora per ogni funzionario doganale. CiШ rivela, anzitutto, l'ennesima contraddizione in cui incorre l'attrice, la quale, da un lato, si affanna per sostenere che si tratta di un'obbligazione civilistica e non tributaria, mentre, dall'altro, allorchО le fa comodo, non vuole parlare di prezzi di mercato bensУ di prezzi politici pagati dall'Amministrazione ai suoi funzionari per lo svolgimento di funzioni pubblicistiche relative al settore dell'imposizione. Ma soprattutto la deduzione di parte avversa dimentica che lo Stato non puШ mai riconoscere alcunchО, e tantomeno con effetti al di fuori dello specifico procedimento, sia per la notoria indisponibilitИ dei crediti tributari (affermata con rara chiarezza dall'art. 13 del R.D. 3265/23, cui fu sempre attribuito valore di principio generale), sia perchО lo stesso difensore istituzionale dello Stato П dotato del solo ╟ jus postulandi ╚. Inesistenza di ulteriori questioni comunitarie. Come si П visto, sia che il problema della traslazione venga ricondotto sotto la disciplina di cui all'art. 29 comma 2, sia che venga riguardato sotto il profilo di cui al combinato disposto degli artt. 2697 comma 2, 2033 e 2041 C.C., non sussiste alcuna delle questioni comunitarie di cui la causa П stata artificiosamente gravata ad opera della controparte. .... . ........ . .сс.с r'nm>r,. SEZ. m:, artm.r&Jfflm>BJS:Zi\ e~. :с:::с-:: с... ::::--: :.сс с::::::с:>::::::::с:с:с:сс::с:. с.-:-:-:-:с.ссс:::с:.::::_::::с.-:с::::'.:-сс-:::::: :-:::::::::-:с:.:-.с. :-: ..с. с.с . ... ... . . . . . . .. . . с ..с .. с с.с.с.с ..с .сс .. с . m~tt~Ut~; J~plfНq~t~~ ij):Н~j.);l,t~ 7Jpдf;!:t:nm~ ..,.. cl.~дCdY~.J'~sS~tto p(,!,turale ~n~ diс. <;\ue1 rai)pqrto J?~r q_.~iit<> q1# int~ сс~~~~i tс~~J:>1~i0ееJ:'~15fJ... ffi#iii~~.е4iсс~2tlim~m~~r~lf9.~112r~t.i#r~Pat~.. 1е.m~zi P~9;~~.Elf~ P~tiс.~~~R~~()~~ ~~i.m~slt~tHс....~с. stat<> in.tf()~<;>ttqсееесс(l:,liql.tim!<:>есссс~~rnffi'ff\m~i:iY~~: .... :n~i ..е pe~~r0 .ее erИW~!11~at<><сееw..е... ~e~i~<> ... ~m~.YiAAtjк1:.еgi\.Wi.~Prn4.~~@Uее.. PA~ :~Vt}Y!,.IQ с~tl.t~tНs$~!9е.еJ'~nе...l~е. <4~!сссссD;L. aq -~~t~~r~"I~*~ ╦,:: ~~ <~9iiv~ ~jiУt?ss~ M~Z~~t ~ Mmtn*t9 ~ сa~u~t~~:n~ .~~i# 4~~~KНet~~A.i91#~~#iИ д#~A~tg nov~wдl:~ееt~~~.... с~.. ссссссссссссссссl~ссс~;~~ссс~;~;1:::е1~... ;~~~~~atica..сt~l~tiY~.... autapplica9itttИ,сссс~uс~Нti~~a ~attiс ~p~~. J;t,elr~h ~? l; rn.4f$f1~99 A91'+ invplge.ffi: ~~n.n;toc;to.. il ffiri..tto co:t..njе .. ~~n9;......e~~~..еJo9*е ....l;l(.е..сО9P~.faji~е. ~iicN~iyajne.~Оеее j,j~@:>l~xn~..ее.4iс.с.fi?.te1J?fet~~9tje.... di taiun:e: nonne wdiritto fotemес сесcs:rсved~; еесiiiе i>roУ'as1t<>;е.сt6rtflее GikHtzta:сс cEeсссс 27ссma:rz:oсс 1'1811; ссссin caЭs6l/79iсесinсеееpi1ftiCofateеilе ;P\intoссе2$се norich~е.еit.е.еdispositivo;е puii.to ссliесIett;ссеc)е / .. dfilll<-H1 s'ltl PWlt. W.v.dice cgffi.aj~И:r~(>. ........с..с.е.с .с.с .. .с.с .с с.с. с.с .. . . .сес.с ...с..с..с.с.. . . . .... . с . с ..с. .с с. с с . . . ... с. . . . L a Нob:i:spOrictente 'ifori'nИ interna> italiana/ ossia il citato art; 29, comе #itf2<сс.t;; *'с.42s1~9~t.sУ сеsi>nt:ae.есad .(>g#i <:ll\Mitl'~.се qссс l!os:Pet~iеес.9~#~~еесс.4lеессее~s~~tj9il~еесес(siееес#4aji,~., е.w,еее. P:roJ?psito, c;;11ss. nе. 1~5.22/l~l, Ca$$с n.е ~69/t9~4, .PJ;i,ssс n, 372J/l994 .~. Cass. n, 36J2/1992). . . . . Iilf'attf stabilire se una d(lteriilllУata fat#s:Pecie concreta, portata dmanZi al giudice nazfomtУe~ rlentrl Bmeno nena prevУsfone cielс ricordato art 29 t, n/428/90 (una volta dat!>: per accertato ed acquisito che quest'Ultimoе rtШnссe incQmpatibile coll'ordinamento eomimltarlQ} ~PP~r~. aptjm~;vls'f;I!\', .u~.. enefici() еdell'indennitИ di trasferimento d'ufficio, che. avendo natura indennitaria,. non presenta una tendenziale incidenza sui normali bisogni di vsttli del percipiente, al quale rimane sempre il trattamento economico! stipendiale. I n ri<:orso in esame involge questioni similari a quelle сrelИtive a ricorso di recente definito dalla Adunanza plenaria (ad es., 12 dicembre 1992, n. 20), onde la decisione da assumere non potrИ non ispirarsi a quanto affermato in dette occasioni, con alcune puntualiz;zazioni m relazione al caso di specie. La verteilZa comporta la soluzione di questfoni connesse al recupero di crediti che la p.A; effettua per somme cШrrУsposte in favore di dipen (1) Gli itinerari dell.a giurisprudenza amministrativa in tema di ripetWone dell'indebito nei conb"onti dei pubblici dipendenti. 1) Con le decisioni che qui brevemente si commentano, il Consiglio di Stato prosegue nella sua operaсс di affinamento della ricostruzione cosiddetta ╟ amministrativistica ╚ (CANNADA BARTOLI, Procedimento ed ordine di recupero di somme indebitamente corrisposte a pubblici dipendenti, nota a C.d.S., A.P., 22 dicembre 1992, n. 25, in Giur. it., 1993, III, 709 ss.) dell'istituto della ripetizione dell'in 526 RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO denti, in eccedenza al dovuto. Essa П occasionata appunto da un recupero di tal genere, avverso il quale П insorto il dipendente, privato di una quota-parte della retribuzione. Sembra opportuno, al riguardo, ribadire alcune considerazioni di carattere generale, relative alla ,problematica in esame. E noto che alla retribuzione, di solito, П ancorato il ╟ modus ╚ della esistenza, dei comportamenti, delle previsioni dei lavoratori, rappresenc tando essa una reiterata fonte di introiti, dall'importo pressocchО costante, che П la base essenziale per dimensionare la quotidianitИ dei bisogni da soddisfare. Pertanto, ogni variazione della retribuzione costituisce occasione per diversamente atteggiarsi: positivamente, nella ipotesi che una progressione di carriera o altro evento migliorativo del trattamento economico si siano verificati; negativamente, nel caso di riduzione della somma costantemente .e .сda non poco tempo introitata con possibile affidamento che tale somma permanga quanto meno stabile per il futuro. Quest'ultima evenienza peggiorativa costituisce, del resto, eccezione alla normalitИ dei casi, integrando una ipotesi patologica del rapporto inе tercorrente tra la P.A. ed il dipendente. Si innescano cosУ elementi di di- debito da parte della Pubblica Amministrazione nei confronti dei propri dipendenti. Con la prima decisione in rassegna (sent. 30 settembre 1993, n. 11), l'Adunanza Plenaria conferma l'orientamento giurisprudenziale consolidato, inaugurato con le note decisioni del 12 dicembre 1992 (Adunanza Plenaria, sent. n. 20, in Cons. Stato, 1992, I, 1765 ed in Foro Amm., 1992, I, 2493) e del 22 dicembre 1992 (Adunanza Plenaria, sentt. nn. 21, 22, 23 e 24, in Giur. It., 1993, III, 709), ribadendo le soluzioni, prospettate in quella sede, di una serie di questioni controverse, concernenti la natura paritetica o autoritativa dell'atto di recupero; il carattere vincolato o discrezionale del medesimo; la necessitИ di motivazione, ex art. 3 legge n. 241/90; la rilevanza dell'affidamento suscitato nel percipiente; la necessitИ di dare comunicazione al dipendente dell'avvio del procedimento, ex art. 7 legge cit.; gli elementi che il provvedimento di recupero deve necessariamente riferire. La decisione della IV Sezione (sent. 1б febbraio 1994, n. 90) si allinea pienamente all'orientamento dell'Adunanza Plenaria, in ordine alla natura dell'atto di recupero e alla rilevanza dell'affidamento ingenerato. nel lavoratore circa la legittimitИ delle somme ricevute, anche in relazione al tempo trascorso dall'originaria liquidazione del trattamento retributivo. La terza decisione in rassegna (C.d.S., Sezione IV, sent. 30 luglio 1994, n. 643) introduce un'importante precisazione, escludendo l'operativitИ del principio della irripetibilitИ delle somme indebitan1ente percepite in buona fede dal dipendente pubblico, in relazione al beneficio dell'indennitИ di trasferimento d'ufficio, che avendo natura indennitaria non presenta una tendenziale incidenza sui normali bisogni di vita del percepiente, al quale rimane sempre il trattamento economico stipendiale. 2) Per commentare questo ormai consolidato orientamento sembra opportuno premettere qualche breve notazione sull'istituto la cui applicazione l'Am PARTE I, SBZ. IV,.GIURISPRUDBNZA AMMINISTRATIVA 527 sordine e di turbativa, a prescindere daHa interpretazione normativa che ha dato origine a tale situazione; ciШ per il fatto stesso che il peggioramento intervenga tardivamente. 1 щ . peraltro indubbio che dall'ordinamento sono ricavabili principi generati relativi all'arricchimento senza causa e alla erogazione di una pr█lsti.ione pecwiia,ria. ~nza vaUda ragione giustificatrice; essi costituiscono .eНc> .del.. 1191;\'.) ~inci;pio formulato giИ. 11effart. 1237 e.e. del 1865, secondo Ci.,tl ogJ).fpaga:m(;)J:lto presuppone un debito, onde ciШ che П pagato ~enza essere dovuto П ripetibile'.. щ stato parimenti ritenuto che l'ampia espressione usata dal Legislatore del 1942 per definire la azione di ripetizion~ di c.i с.. all'art. 20$3 .e.e.,.с trova applicazione anche al di fuori della sfera del diritto prlvato. .с.с . fav~~(), se per indebito deve ritenersi ogni pagamento effettuato ╟ sine causa solvendi ╚,. indebita puШ considerarsi qualsiasi prestazione pecuIliaria, эJ:lclipendell.~~ment~ c1alla natu.ra privatistica del rapporto obbligatgrfo cbe if╟solyel),s ╚ intendeva esting.er█), quando essa П effettuata senza un t:Уtolo giuridico, per mancanza inizfaУe o sopravvenuta del motivo i.ustificativo. q~lla. attribuzione .Patrh11oniale. . Agglungasfche apposite norme nell'ambito del diritto pubblico prevedono la doverositИ di procedere. al recupero. Ne consegue che la P.A. П ministrazipne invoca, nei casi i11 questi()Ile, cosУ come risulta attualmente discipliJ: lato (sul Pсunto si .vedano le am,vie monografie di REsCIGNO, Ripetizione dell'indebito,.Jn Nvss. Dig. It., XV,)968, 1223 ss. e di MOSCATI, Pagamento e ripetizione deli'indebito, in Enc. Dir., 1971, XXI, 83 ss.). . Come П notoе. la collocazione sistematica dell'indebito П mutata nel codice vigente. Infatti, il codice . abroga.to; influenzato dalla tradizione francese che lo considerava. un pagamento nUll<;> per difetto di causa, lo disciplinava, come pagamento non dovuto, nella sezione sul pagamento e sui q.asi-contratti: era considerato, anche stiUa scia della tradizione romanistica, un quasi-mutuo (v. ANDREOLI, La ripetizione dell'indebito, 1940, 6 ss.). La disciplina vigente, piЭ analitica e tecnicamente piЭ precisa, sembra ricomprendere la indebitlso.iutio tra le fonti dell'obbligaziНme, ed in particolare tra le cd. variae t;;ausarum figurae, escludendo pertanto che .possa essere ancora concepita C:ome ipotesi anomala di. pagamento, rilevando invece come ╟ fatto ╚ da cui nasce l'obbligo di. restituzione. PerciШ giustamente la dottrina piЭ attenta preferisce variare piЭ che di allora davvero singolare constatare che una disciplina cosУ analitica e minuziosa non contenga alcuna norma che consenta.с di affermare la irripetibilitИ dell'indebito da parte della Pubblica Amministrazione nei confronti dei propri dipendenti. SicchП appare veramente arduo giustificare la sussistenza di una simile eccezione alle regole codicistiche che non sia supportata da una specifica disposizione legislativa. PoichО nessuno dubita che il problema in esame vada ricondotto alla figura dell'indebito oggettivo ex art. 2033 cod. civ., dove П risaputo che non ha alcuna rilevanza la buona fede dell'accipiens, nО gioca alcun ruolo l'errore del solvens, risulta difficile giustificare l'orientamento dei giudici amministrativi, che esclude la ripetizione quando l'accipiens sia un pubblico dipendente, che abbia ricevuto le somme in buona fede, la cui presunzione porta al capovolgimento del principio secondo cui ╟ il pagamento non dovuto va restituito '" facendo dell'eccezione la regola. Per tentare di comprendere l'attuale orientamento del Consiglio di Stato, П forse utile ripercorrerne l'evoluzione, richiamando sommariamente le precedenti decisioni, soprattutto (ma non solo) quelle rese dall'Adunanza Plenaria. Il leading case sembra essere costituito dalla sentenza dell'Adunanza Plenaria, 13 ottobre 1958, n. 20 (in Foro Amm., 1958, I, 4, 45) che pose con fermezza un'esigenza di giustizia sostanziale, affermando che, in sede di ripetizione dell'indebito, la P.A. non possa prescindere ╟dall'esaminare se il summus ius non si traduca in summa iniuria, quante volte la condotta amministrativa si sia svolta in tal modo da creare e consolidare nel privato una indiscussa certezza PARTE I, SEZ. J.V, .GJURISPIWDENZA AMl\IINISTRATJ.VA 529 A .seguito della Orcl.inanza diremissione, l'Adunanza Plenaria ritiene di puntualizzare:. ancora сuna. volta, in via generale, la complessa materia. Un primo elemento che deve essere tenuto presente dalla P.A. in occasione del recupero П rappresentatq. dalla necessitИ che,. comunque, al dipendente sia garantita la. percezione, di una retribuzione idonea ad assicurare a lui ed alla farmi:glia .una esistenza libera e dignitosa, come imе posto dall'art. 36 della Costiru.zione. Da tanto conseguono soluzioni di segno negativo al recupero, nella ipotesi che a seguito di esso il nuovo effettivo сimporto della retribuzione si сriduca< ad entitИ tale da riservare al lavoratore ed alla famiglia una grania sopravvivenza; L'Amministrazione П quindi tenuta a verificare, .caso per caso,еla accennataс.circostanzai Tant-0 basta per escludere che il recupero sia atto assolutamente vincolato. L'atto di recupero П atto amministrativo autoritativo nel quale il pubbliП() potere agisОО quale soggetfo in. posiiУoite preminente; anche se П vfutofato ссa. се deteririiriati е doveri.с. In partiCofare il recui)ero, pfevУsfo dalle norme dianzi citИte, do?ltiene pПr irjlplicito o .е presupponeс .un atto di. annuNamento, .. assi.llifo in . via di a~tbt1J:tela, dei pregresso. provvedimento recante la .determinazione ИeЇ~с t~tri~l.tzio'эl~: in misur~ !ё:iii~iore di quella di quel diritto che si voglia . poi di.sconosce~e non soltanto per il aiiuro, ma anche per il passato, mediante l'azione di recupero ╚. Per fornire un supporto е tecmcoс lll.We,sigenza cosУ. genericamente. indicata. dalс l'Adunanza Plenaria, Уa IV Sezio,n:e;:(sent.24 giugno 1960, in Foro Amm;, 1960, 777) individuШ nella fattispecie untoШbligazione naturale atipica della P .A., come pagamento cioП ╟ di un debito che essa non aveva l'obbligo giuridico di ademс piere, ma che non ha ormai il potere _gi\lridico di.ripetere╚,е in base al principio ╟ quod quis ex culpa sua damnum senti non videtur.damnum sentire╚ (D;S0.17.203). La tesi elegantemente esposta dal Piga (estensore сdella sentenza) fece registrare autorevoli adesioniс (REsCIGNO; Le ╟ obbligazioni naturali╚ della Pubblica Animiс nistrazione, in Problemi della Pubblica Amministrazione, 1961; 21 ss.), ma Stl.ScitШ anche notevoli perplessitИ (vedi le puntuali. osservazioni critiche di CANNADA BARTOLI, Ripetizione d'indebito e obbligazione. naturale dello Stato, in Foro Amm., 1960, 777 ss.). Tale soluzione e l'esigenza che mira:va/И сsoddisfar.e furono, tuttavia, sconс fessate di li a paco dalla stessa Adunanza Plenaria; che con sentenza 7 marzo 1962, n. 2 (in Foro Amm., 1962, 661, .con. nota. di CANNADA: BARTOLI, Nuove prospet dive in tema di annullamento d'ufficio e di ripetizione di indebito da parte' della Pubblica Amministrazione) sostenne che la ripetizione delle somme indi> bitamente erogate costituisce un atto dovuto della Pubblica Amministrazione, che deve realizzare rinteresse pubblico all'esatta corresponsione di quanto effettivamente dovuto. Tale tesi, come mostrano le sentenze in rassegna, П stata definitivamente abbandonata. Fu la decisione dell'Adunanza Plenaria del 4 marzo 1986, n. 2 (in Giur. lt., 1987, III, 1, 47) a porre le basi dell'orientamento oggi prevalente, escludendo, in linea generale, che la P.A. sia tenuta .a ripetere somme indebitamente erogate. 11 RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO 530 risultata dovuta. Esso tende, cioП, a rimuovere con effetto ╟ ex tunc ╚ un atto della Amministrazione che, anche se qualificato come provvisorio, ha giИ prodotto i suoi effetti all'esterno. Dall'originaria posizione dell'Amministrazione e dal suo eventuale ritardo nel provvedere in via definitiva, deriva, quindi, quanto meno, il dovere di va:lutare, al momento dell'annullamento, gli effetti giИ prodotti dall'atto originario e le situazioni sulle quali ha inciso. Non per nulla la giurisprndenza: del Giudice amministrativo ha ritenuto che l'annullamento di ufficio deve di massima contenere motivazione congrua, сspecifica, idonea a trarre la propria giustificazione dalle componenti emergenti nel singolo Пaso. CioП a dire, la motivazione deve indicare un interesse attuale, specifico e concreto alla rimozione degli effetti dell'atto stesso, interesse che non coincide con quello generico al ripristino della legalitИ e all'osservanza di alcune norme. CiШ presuppone l'effettuazione cli una comparazione tra la posizione dei dipendenti venuta a determinarsi per effetto . della giИ pagata retribuz). one e quella derivante dal ridimensionamento deUa retribuzione stessa a seguito della esatta definizione del dovuto _cui si aggiunge l'ulteriore decurtazione relativa al recupero del pregresso. Conseguentemente, si deve ritenere la insufficienza della motivazione che si limiti ad affermare l'intento di arginare un onere finanziario per la P.A. o di osservare la norma che prevede il recupero. щ legittimo il recupero di somme corrisposte in base a liquidazione provvisoria e con salvezza di eventuali conguagli, ma il relativo atto deve essere giustificato, poichП implica l'autoannullamento dell'atto in base al quale le somme non dovute furono erogate: si tratta cioП di un atto discrezionale, che coinvolge un interesse legittimo del percipiente, la cui posizione giuridica sarИ garantita solo se il recupero avvenga ratealmente, in proporzione tale da non incidere sul minimo retributivo essenziale (cosУ, Cons. Stato, sezione IV, 4 agosto 1986, n. 549, in Foro Amm., 1986, 1304 e 1003, con nota di MELE, Repetitio indebiti e certezza del diritto). Una diversa ricostruzione, per cosУ dire с╟ civilistica╚ (CANNADA BARTOLI, Procedimento ..., cit.) si contrappose a tale indirizzo en:i:ieneuticШ, affermando che il diritto della PA. alla ripetizione dell'indebito prescinde dall'annullamento dell'erroneo atto determinativo della somma da erogare, per la semplice ragione che quest'ultimo ha natura di atto paritetico e derivando, quindi, il diritto soggettivo alla ripetizione dal fatto che il pagamento non П giustificato da una norma, per cui l'indПbito П 'tale pПr l'obiettivo contrasto con la сnorma e non perchП siano stati posti in essere illegittimi atti di pagИmento (in tal senso; ex plurimis, Cons. Stato, IV sez., 9 novembre 1985, n. 505; e, piЭ recentemente, IV sez., 17 maggio 1990, n. 390, in Cons. Stato, 1990, I, 697). L'Adunanza Plenaria, chiamata a risolvere i contrasti . giurisprudenziali, cШn le note decisioni del dicembre 1992, accolse la prima impostazione, ravvisando nell'atto di recupero un provvedimento autoritativo, ╟ nel quale il pubblico potere agisce in posizione preminente, anche sП П vincolafo a determinati doveri. In particolare, il сrecupero presuppone un atto di annullamento, assunto in via di autotutela, сdel pregresso сprovvedimento recante la determinazione PARTE I, SEZ. IV, GIURISPRUDENZA AMMINISTRATIVA 531 La necessitИ della motivazione del provvedimnto di recupero derivante dalle argomentazioni che precedono, П confermata dall'art. 3 della L 7 agosto 1990, n. 241, il quale la impone per tutti i provvedimenti amministrativi, specificamente indicando quelli relativi al personale. La conseguenza П che la Amministrazione, dall'entrata in vigore della legge n. 241, deve superare 'la constatata ╟ritrosia nella applicazione di detta legge╚ .(come risulta dalla indagine conoscitiva della I Commissione permanente della Camera dei Deputati -X Legislatura) e, in occasione della adozione del provvedimento di recupero, deve indicare ╟ i presupposti di fatto e. le сragioni giuridiche che hanno determinatoс la decisione dell'Amministrazione, in relazione alle risultanze dell'istruttoria╚. La applicazione .della legge n. 241, relativamente ai сrecuperi successivi alla sua entrata in vigore, comporta che l'avvio del procedimento sia comunicato personalmente all'interessato, che questi possa intervenire presehtИndo memorie e documenti e che si faccia luogo alla individuazione del responsabile del procedimento, cui imputare la esatta scansione dei momenti procedurali e, al limite, le conseguenze di eventuali ritardi od omissioni. La comunicazione dell'avvio del procedimento si rПnde doverosa in apPliПazione. dell'art 7 della citata legge n. 241 del 1990; essa, altresУ, ri della retribuzione in misura maggiore di quella risultata dovuta╚ (Cons. Stato, A.P., dee. n. 21, cit.). Traс i doveri alla cui osservanza П tenuta la P.A. vi П quello di verificare gli effetti prodotti dall'atto originario e di valutare se, per effetto del recupero, l'importo della retribuzione si riduca al punto tale da riservare al lavoratore ed alla sua famiglia una grama sopravvivenza. Non per nulla la giurisprudenza del giudice amministrativo (confermata dall'art. 3 legge n. 241 del 1990) ╟ha ritenuto che l'annullamento d'ufficio deve di massima contenere una motivazoine congrua (...), cioП deve indicare un interesse attuale, specifico e concreto (...) che non coincide con quello al ripristino della legalitИ ( ...), nО con l'intento . di arginare un onere finanziario per la Pubblica Amministrazione ╚ (ancora, A.P., dee. n. 21, cit.). Significativamente si afferma: ╟tanto basta per escludere che il recupero sia atto assolutamente vincolato ╚. Ed П importante il riferimento alla legge sul procedimento n. 241 del '90 (artt. 3 e 7), poichО. esso consente di inquadrare l'ordine di recupero nell'ambito di un procedimento, coУne uno dei possibili sbocchi, come, .n esito possibile, ma non l'unico della comparazione di interessi operata dalla P.A. 4) Le soluziШni prospettate dall'Adunanza Plenaria non sono apparse del tutto soddisfacenti e sono state perciШ sottoposte a critica da parte di quella dottrina, che considerando irrilОvante l'eventuale buona fede soggettiva dell'accipiens, ritiene doveroso il recupero delle somme indebitamente corrisposte da parteс dell'Amministrazione (ARTщSE, Pubblico impiego, pagamento e ripetizione di indebito, in Foro Amm., 1993, II, 899 ss.). Si sottolinea, giustamente, che ╟ la fattispeeie non presenta alcun elemento di specialitИ, rispetto all'ipotesi che parti del rapporto siano un imprenditore privato ed il proprio dipendente, nО, d'altro canto, rispetto alle ipotesi piЭ ge- IJ .. .. _ .. .. . .. x... ..... .,.с::::: .. :--.-:--..-... .. .-X m .. :-: ....... .. 532 RASSEGNA AWOCATURA DEl.J..O STATO sulterebbe opportuna ai sensi dell'ultimo comma dell'art. 3 del D.P.R. 30 giugno 1955, n. 1544, onde consentire all'interessato la possibilitИ di prospettare la sua situazione e di chiedere la rateizzazione del debito entro un periodo di sua scelta, onde non aggravare ulteriormente il sacrificio imposto. Ovviamente la concessione, o meno, della rateaizzazione costituisce scelta della P .A., nella quale sono determinanti elementi di merito. Nella ipotesi di mancata richiesta di rateizzazione, questa potrИ del resto essere applicata di ufficio, graduandola caso per caso. Ad avviso dell'Adunanza Plenaria anche questo П un modo di applicazione dell'art. 36 della Costituzione. Di regola il dipendente rimane estraneo al procedimento di quantificazione dello stipendio, degli assegni, della inde:rJ.nitИ, limitandosi alla attivitИ materiale della loro percezione. Pertanto, salvo il caso .eccezionale di produzione di documenti riconosciuti o dichiarati falsi (art. 204 del. dtato D.P.R. n. 1092 del 1973) o di condotta dolosa, o di altre prove oggettive e precise di preventiva conoscenza, il dipendente incamera in buona fede quanto la Amministrazione gli attribuisce. Tale comportamento del percipiente integra di norma affidamento sul punto che egli abbia ragionevolmente ritenuto che la I l~erogazione decisa dalla P .A. sia regolare ed esatta. ~ nerali in cui l'obbligazione di ripetere sia generata da un pagamento non riconducibile ad un rapporto di lavoro╚. SicchО, la prospettata soluzione giurisprudenziale appare censurabile, sotto il profilo dell'opportunitИ, poichО ╟ l'irripetiс bilitИ delle somme riscosse in buona fede puШ apparire come l'ennesimo privilegio, di creazione giurisprudenziale questa volta, concesso ai pubblici dipen I denti ╚, ed in un certo senso lo П, se si considera la condizione del lavoratore privato, al quale il giudice ordinario non accorda analogo beneficio (ancora I ARTESE, op. ult. cit., 1000 e 1003). 1 Non solo. Ma l'indirizzo in parola П apparso criticabile anche sotto il profilo della legittimitИ, poichО le soluzioni adottate sono in contrasto con il diritto positivo, che attribuisce rilevanza alla buona fede, in tema di indebito, solo al fine di escludere l'obbligazione accessoria del pagamento degli interessi maturati fino al giorno della domanda di ripetizione, lasciando fermo l'obbligo per gli interessi successivi. Si evidenzia, poi, il risultato paradossale, cui П pervenuta l'Adunanza Plenaria, di ╟ assicurare al pubblico dipendente una tutela maggiore di quella che la legge appresta per l'incapace╚. Infatti, secondo la previsione dell'art. 2039 e.e., ╟ l'incapace che ha ricevuto l'indebito, anche in mala fede, non П tenuto che nei limiti in cui ciШ che ha ricevuto П stato rivolto a suo vantaggio ╚. La stessa giurisprudenza del Consiglio di Stato, in alcune decisioni successive, si П discostata dall'indirizzo dell'Adunanza Plenaria. Alcune pronunce escludono che la ripetizione sia un atto dovuto, in quanto l'interesse al recupero va ponderato con l'affidamento suscitato nell'accipiens, che suppone la legittimitИ degli atti della P .A. (Cons. Stato, sez. VI, 24 aprile 1993, n. 294, in Cons. Stato, 1993, I, 561; Cons. Stato, sez. IV, 28 maggio 1993, n. 569, in Sett. Giur., 1993, n. 22, I, 259; Cons. Stato, sez. VI, 25 maggio 1993, PARTE I, SEZ. IV, GIURISPRUDENZA AMMINISTRATIVA 533 Nel caso in. cuLl'erogazione stessa sia stata qualificata come provvisoria~ salvo conguaglio, l'affidamento potrИ sorgere ugualmente quando il.lungo tempo trascorso lasci ragionevolmente ritenere che non esistano scostamenti fta liquidazione provvisoria e liquidazione definitiva. L'affidamento, che П сuno stat() soggettivo, costituisce dunque un modo di сessere, suscПUibilО diс stratificazione e di consolidamento . nel tempo; onde il provvedimento di recupero П motivo di impatto traumatico non faeilmeriteсsupОrabile;е in quanto comporta. sconvolgimentoе di precedente ╟status ╚, stabilizzato da una costante iterazione. Ulteriore с etОrii.ento сс sfavorevole al recupero П costituito dalla circostanza che il tempo/a vШlte plti.rieririhle, decorso sino al tПcupero stesso, comportiс 1~rib s()llo ~fell1enti che debbollo essere tutti apprezzati. pumualrn.e:o,t~,.c:a.sc:> per caso e raffrontati con la legale esigenza di ~ettwn-e il, :НepUJ;>ero,. neU'a.tto .di. dis,po:Нr~ .quest'.J.timC) ..con Нontestuale a~ullanient9 4elle. erogazioni in esu\)er<~. : с L'Adun!lllZa сPlenaria .ritiene che 1l'el~ento dell'affidamento, particolarmente allorchО sia decorso un periodo non breve, durante il quale la buona . ... . n. 378, in Sett. Giur., 1993, n. 22, I, 261; Cons. Stato, ~сс V,. 7 gi.gnc;> )993, n, 666, in. Set.t. Giui;., D.Ik 23-.29, еl.; .28~).. с.. с ;.=-.;ее.е:o5) Il cbntrastoес. giur.У8prude:rizial0 haсе.>cr0s.o :.ееnecessaria la decisione dell'Adunamia Plenaria in rassОgna, che sLrichiama espressИmente alla prec::edente sentem;a del 12 dicembre 1992;. n. 20, ritenПnd.Ш ╟copportuno, al riguardo, ribadire alcune considerazioni di .carattere. generale. relathre alla problematica in:esame╚...еесс Il T A.R. aveva annullato un provvediniОnto di recupero сdf :un credito erariale ~r :rnaggioraiioni rОtrlbutiveсicoriisposte ad un usciere di Pretura, per piЭ di otto anni, attuato con ritenute cautelari di Circa duecentomila lire mensili. L'Amministrazione appОllanteс.faceva; correttamente, notare: >t)е.che il disposto. recupero era un atto е dovuto; giustificato . dalla provvisorietИ0 del trattamento economico, per il qualeсс. erИn:o stati fatti salvi eventuali congl! iagli; еXl che/ pertanto;с non incontra limiti nell'affidamento сdelе percettore, сla ci.Э .buona . fede П . e$clusa . dalla . provvisorietИ dell'effettuato pagamento. L'Adunanza Plenaria ╟ritiene cli ptmtualizzare ancora una volta, inе via generale,е 1a complessaс materia╚; сcori una: serieс di considerazioni che, ribadendo il precedente indirizzo, determinano laе reiezione dell'appello e la conferma della decisioneс impugnata. с Il Consiglio di Stato spiega che, ai fini dОlfa legittimitИ deУ recupero deve trovare coinpiuta. applicazione lИ legge n. 241с delсс1990, relativamente ai recuperi successivi alla sua entrata i:i:t Vigore, con la conseguem:a che l'atto (ex art. 3) deve essere сspecificamente motivato (affinchО emerga la comparazione degli interessi effettuata dall'Amministrazione)с e 'che l'a\Tvio del procedimento (ex art. 7) deve essere comunicato personalmente all'interessato (╟ onde consen RASSEGNA 'AVVOCATURA DELLO STATO 534 fede abbia avuto plurime e costanti occasioni di iterazione, debba ricevere la dovuta attenzione da parte dell'Amministrazione. In questi casi, nulla П imputabile al dipendente, e, come si П accennato, l'improvvisa decurtazione della sua retribuzion~, sia pur conforme a determinate norme, puШ risultare sostanzialmente iniqua anche in relazione alla sua entitИ. La Amministrazione, la quale deve ispirarsi al principio costituzionale della giustizia e della imparzialitИ, di tale situazione non puШ non darsi carico quando sia chiamata ad adottare un annullamento ed un recupero che sono sУ voluti dalla legge ma, come si П sopra chiarito, a determinate condizioni e previa comparazione degli interessi in gioco. Ovviamente non П possibile fornire indicazioni di carattere generale, essendo compito esclusivo della Amministrazione la valutazione, caso per caso, della incidenza del tempo decorso e della valenza della buona fede, nonchО degli altri elementi sopra accennati, come la gravositИ o la tenuitИ del recupero, с~a situazione di famiglia dell'impiegato, ecc. Come accennato, sembra ad ogni modo si possa escludere la insorgenza della buona fede del dipendente allorchО maggiorazioni retributive siano state erogate con la espressa avvertenza che trattavasi di acconti (per loro natura approssimativi) a valere su futuri miglioramenti; ciШ purchО il previsto perfezionamento dell'atto formale consegua in tempi tee tirgli la possibilitИ di prospettare la sua situazione e di chiedere la rateizzazione del debito entro un periodo di sua scelta, onde non aggravare ulteriormente il sacrificio imposto╚). L'Adunanza Plenaria ╟ritiene che l'elemento dell'affidamento, particolarmente allorchО sia decorso un periodo non breve, durante il quale la buona fede abbia avuto plurime e costanti occasioni di iterazione, debba ricevere la dovuta attenzione da parte dell'Amministrazione. In questi casi, nulla П imputabile al dipendente, e l'improvvisa decurtazione della sua retribuzione; sia pure conforme a determinate norme, puШ risultare sostanzialmente iniqua anche in relazione alla sua entitИ "с La decisione della IV Sezione (1б febbraio 1994, n. 90) si allinea pienamente all'orientamento dall'Adunanza Plenaria. Maggiore interesse riveste, pertanto, la decisione della IV Sezione, del 30 luglio 1994, n. 643. Il Consiglio di Stato, in accoglimento dell'appello proposto dal Ministero della Difesa, ha affermato che l'erogazione del trattamento economico collegato al trasferimento d'ufficio del personale delle Forze Arс mate, concesso ai sensi dell'art. 1, primo comma, della legge 10 marzo 1987, n. 100, П condizionata alla sussistenza di una distanza minima tra la sede di provenienza e quella di destinazione; Il principjo della irripetibilitИ delle somme indebitamente percepite dal pubblico dipendente, in buona fede, che secondo il riferito indirizzo presuppone la sussistenza di un ragionevole pericolo che la restituzione arrecherebbe al soddisfacimento delle ordinarie necessitИ di sostentamento del dipendente, non si applica per il beneficio dell'indennitИ di trasferimento d'ufficio, che, avendo natura indennitaria, non presenta una tendenziale incidenza sui normali bisogni di vita del percipiente, al quale rimane sempre il trattamento economico stipendiale. FEDERICO BASILICA PARTE I, SEZ; IV, G!lJRI$PRUDENZA AMMINISTRATIVA nici е,adeguati, in сmodo da. evitare, . conес il protrarsi continuativo della erogazione provvisoria, il convincimento che non vi saranno, infine, variazioni rilevanti sul tr~tt1;tmen~q stэP\'lngi,ale,. AllorchО, poi, maggioraziqni ;r\'ltribtitiye .siano .state .. erogate in base a titolo (delibera) immediatamentП. esecutivo, posto in attuazione prima del suo esame . da parte dell'organo di Оontxollo; П da assumere: che il dipendente: ragionevolmente dovesseе rappresentarsi .еla .eventualitИ .che .il controllo potesse estrinsecarsi anche sotto.forma di annullamento. UlteriOre сipotesi, idonea ad escludere ilе consolidamento dell'affidamento e dОUa situazione economi'CШseguito di non infrequenti ricostruzioni di carriera), purchО fa posta attiva sia baplentО. rispОtto diti posta. pИssivaс; Jn tal caso a carieo del dipendente hon П jpotizzabile al~una dimi~uiionО rispetto ~lle pregrОsse e~trate e, quindi,.n~ssuna cleH~ rip~r~ussioni 'nОgatj\7~ crii si П accellilato. . ... ,с. сс. IIJfineе. П ..da val.t~e.е legittima ed .. ~. еpspqn4ente a criteri.. dУ buoi;ia ~Il1~~~~~~?:,с...1t~~~:;~l1~с.е~;iес;;:~!>~t~~;:~~~er:icffJss!'~~~~ aggiornato, quando eventi ~:pravv~l'l;.t! :(m~~gi<>re entit~ deUa rettjpu~ zio.e prevista: dajl~ legge, p;i;pgi:esдiqne i. t;:amera, .ecc.) rendan<> possibile tale evenienza. Il recupero deve essere effettuato con ragguaglio all'importo del trattamento stipendiale e della indennitИ integrativa speciale, componenti costanti della retribuzione, con asttИzione da ulteriori compensi ed indennitИ che, pur avendo il carattere della continuitИ, costituiscono accessori. VAciurianza ~leharia ritiene che il provvedimento di recupero debba coritПnОfe ana.IУtУcO . conteggio di quanto erogato in piЭ rispetto al aovuto, con indica.zione puntuaэe: a) degli atti che hanno costituito occasione dУ credito da parte della P.A., in relazione a determinate norme di legge; S36 RASSEGNA AVVOCATURA DEU.O STATO b) dell'epoca in cui П iniziato il non dovuto pagamento e di quella r: in cui si darИ corso al recupero; e) della rateizzazione eventualmente accordata; I I ili d) del numero e dell'importo delle rate. I Questi elementi tendono ad instaurare quel necessario contatto inс formativo e chiarificatore fra Pubblica Amministrazione e cittadino, che ispira la piЭ recente legislazione. Passando all'esame puntuale della fattispecie, si osserva che dagli atti di causa .risulta che nei confronti dell'appellato, dipendente del Miniс i;tero di Grazia e Giustizia, quale messo -usciere presso una Pretura, П stato deciso il recupero di lire 13.842.493, con ritenuta mensile di lire 208.835, conteggiata sullo stipedio di lire 1.058.038. L'insorgenza .del credito erariale nella sua entitИ, П da attribuire alla mancata; tempestiva determinazione dei compensi definitivi spettanti al dipende11te; determinazione che, contrariamente ad evidenti esigenze inerenti al buon andamento dell'Amministrazione, П avvenuta dopo molti anni dall'attribuzione del trattamento ╟ provvisorio ╚. Il dipendente ha dunque. incassato dal 1б luglio 1978 al 31 ottobre 1986, somme che, se pur originariamente dichiarate suscettibili di eventuale conguaglio, hanno finito per rappresentare, di fatto, un tr~ttamento economico, per cosi dire, consolidato, almeno nella visione determinata dal perpetuarsi del- l'erogazione. . I L'Ac:lunanza Plenaria ritiene che il disposto recupero sia viziato nella formazione della volo;itИ discre2fonale per le considerazioni che precedono e, in particolare, perchО doveva considerarsi che la .entitИ del tardivo recupero risultava gravemente lesiva della situazione causata dalla mancata rimozione della ╟ provvisorietИ ╚, e intollerabilmente incidente sulla I modesta retribuzione del dipendente, fa1chО egll appare impossibilitato a fil soddisfate le esigenze sti.e edella sua famiglia, a seguito della decurtazione retributiva connessa al recupero stesso. сPertanto, in applicazione dei principi sopraс enunciati, si deve respingere l'appello e confermare la sentenza impugnata. II (omissis) 1. -L'art. i, primo comma, della legge 10 marzo 1987, n. 100, stabilisce che ╟a decorrere dal 1б gennaio 1987, al personale delle Forze armate, dell'Arma dei carabinieri e della Guardia di finanza, trasferito d'autoritИ prima di aver trascorso quattro anni di permanenza nella sede, spetta il trattamento economico previsto dall'art. 13 della legge 2 aprile 1979, n. 97, come sostituito dall'art. 6 della legge 19 febbraio 1981, n. 27. lУARTB t, $Z:;lV,,сGIURXSPIWllllNZA AMMINISTRA'llVA 5l7 >Dispo.ne, a sua volta, q:ue.st~ulth:iloatticolo che UmdennitИ. di .missione giИ p,r<;Wista, per. alcune categorie . di magistrati (di cassazione con .ftm. zfoni: dii:e.ttive О udj.toriс..g,iuqiz~~ri)/ viene conoes.sa. aс. tutti i magistrati trasferiti dluffwio.ес(non .perсmиviсе~:~~.ft:с:с .<с": .. :.: . :::::::::::::::::::.::::::;::/.>.с../ ..ссс .с:-.c ...е. :.;.~. сс~;<с:с.сс : /' .< е..е. / .е.с.с.сс. ес с... >с .. с.сес ссссеесfil~~tl~&1~:~=~i~~'~r~~~e~~!~:t~ri~:f;t~r!~:n:;; derО nehmedesimo. regim'e giurl'Иiooе с .е ,,~,$e<~t~~!~%854.'d6 &~tО19$!е.е ba ее ~.е ~~~~~~lс;~~=~ di missione stabЭita dal decreto legislativo Э gennaio 1947, n. 7 e ╟ successive mollifieazi:Qnl ╚,. . е.е.с с.с.с.. сG~И i~;rjgj~;,1~ 4eНretQ: legislatf,vQ: n.е 1 dell947 Pfevedeva, all'art;; .15, che с rincleMitИ: non fosse dbvt.tta <(quando le ndssioniе (o Lservizi isolati :t~&i.~~J::~~ 11~1f@~~s ~Н~s~ 4i ~~~l;J.9 I), Н?.J.~:W). . с:. е . I.e stJ,c:c;:essivП mqdi.ficazion~ hanno mii~ieat spostamento dal luogo nel quale si presta servizio, mutua da esso lo scopo, che П proprio quello di sovvenire alle maggiori necessita derivanti da un trasferimento -questa volta permanente -in altro comune e, quindi, compensare le maggiori spese sostenute dall'interessato per trasferirsi. Con la conseguenza che l'indennitИ . di trasferimento non puШ che essere sottoposta allo stesso regime giuridico dell'indennitИ di missione, ivi compresa la sussistenza -aj fini della sua erogazione -della distanza chilometrica minima . di 10 Km tra la (nuova) sede di trasferimento e l'originaria sede di servizio. 3. -Non puШ condividersi l'abile prospettazione degli odierni appellati, che, dopo avere puntualizzato. la differenza tra ╟ trasferimento d'ufficio╚ (o d'autoritИ) ed ╟ogni altro caso di trasferimento╚, secondo la dizione del terzo comma del citato art. 6 della legge 27/81, insistono sul fatto che ai casi di trasferimento d'ufficio non si applicherebbero le regole dettate per le missioni. Osserva al riguardo il Collegio che, nel caso di specie, non П in contestazione la spettanza o meno agli interessati dell'indennitИ di missione (in quanto ciШ П previsto dalla legge), nО viene in rilievo la ╟indennitИ di PARTE I, saz. IV, Gll'.JR1$PlUJlJ6NZA AMMINISTRATIVA 541 prima sistemazione╚, contemplata dall'art. 12 della legge 26 luglio 1978, n. 417, che П dovuta per i ╟trasferimenti .a domanda╚, ai sensi dell'ultimo coinina dell'art; 6 della citata legge n. 27/1981. Neanche si porte il problema di сesaminareс l'art. l della menzfonata legge n. 100/87 onde a<;certare se trattasi di una previsione normativa relativa ad un ╟t'rasferime:rti:o ~economieШ sostitutivo╚ owero ╟aggiuntivo ╚ e, quirtdi; autonomo rispetto alle pre\Tislom delle leggi 836/73сe 417/78. Son6 tuttУ profiliес dellИ fattispecie, brillantemente trattati .dagli appellati chО; tuttavia, riOrf rilevano affinFche ne OПcupa. . ..cui iii qЭanfo l1ridenriita. in .quОstione. --purс.collegata a presupposti diversi da q'uellf afferenti alla indennitИ dimissionП. (trasferimento poteniihliriente definitivo, a fronteс diс missitine, istituzionalmente temporanea) "'.""" ricade nel mПdesimd regimП giuridfoo, a causa del rinvio espresso .operato dfill.;art. t legge n.100/87.al.с╟ tratf:ament6сeconomico previsto dall'ah/ 13 delb(:legge 2 aprile 1979, .il. 97 ╚,.еcioП all'indennitИ. di .missione, spОttalУtП... aiссе ffi.agisthitf trasfПnti .d'ufficio сda una sede aWahra, in virtЭ df rin idoheo p:fovvedirilerifo dei11ArrlministrИZiorie, nell1eserdiio del suo legittimo potere di organizzazionП с .с. . с. ессс.. 1ffaierfuvidс 2ссcbntf~riИnientО И questo .~astengono i е.. milУtari resistenti ~ non piiШ iiiОnersУ 1imitatШ сsoltanto сal сquantum, doП alla determinazione del trattamento economico loro spettante per la ╟ trИsferta ╚, secondo. i para1llt'.triJ>revisti .:p~r l'J,n<;lellllitИ.. <;liе.. :tnissiop.e~ Invero, se il legislatore avess~ vpl.to. prescindere с"':""'. ai fini. 3" commaес del D.M. nuО m.e~tl U<19Q/197l1t'lifett~do ~qwp,&in i:adice i presuppostiсsu cui specificamente. si fo1ldaJa dt!!duzio:ne diambedueJe .censure;. In sede еdi. rie.orso iwсappello;la сcircostanzИ П parzialmОnte ammessa dИ~la st~ssa dcorreI1;te; che ba prestato infatti acquiescenza.с alla decisione reiettiva~:r.П$a daLp1.'imogiudicП.sul secondo motivo del ricorso :ihtrodutе tivo;.с JnsiSte, per contro, I'appellanteсссsul vizfoееdiе omessИ. prom.tiiziaеin ordine.. al primo motivo del ricorso introduttivo;е. integralmente riproposto anche nella' presente fase di giudizio: ma tale censura П palesemente infondata:;. dal momento che, ai sensi delle :fu sub<>rcimaZidne a<╟ graviсс motivi diссinteresse pubblico ссe dello Stato.>i':clgtUttda esclusivaУnenteсеl'ipotesi.е di diniego сdiс approvazione del contratto per motivi di :meritoi П non an:cheсее qudla di diniego: di approva. zione per U:tt vizio di legittimitИ inficianteda procedura. di gara; quale nella $pecie. с l'inci;n:npetenza ссdel funzionarioсе (dirigenteс. supetioi'e)> proce. dente all'indizione ~ allo svolgi:nwnto deHИ gara, nonchО all'aggiudicazione 4ella stessa, ... in ragi<>ne dei limiti di е.. valore1 :. al.. riguardo.ее previsti сdagli a)'jt, 7 e segg. debD.P.R. mJ48.del 1912сeс successive modificazioni; .. е.ссссс Ne. deriva che correttamenteJ'.Amministrazione ha motivato ilс proprio с diniegoе dLapprovazione.deLcontratto con eselusivoс riguardo al vizio di legittimitИ come sopraеriscontrato~сsenza .alcuna necessitИ di.enunciare autonomi ed ulteriori .profili di: interesse pubblico .. NО, evidentemente; puШ farsi richiamo nella specie ai principi generali che regolano l'eserс c;izio ciel potere 'H autotutela amministrativa,. pQsto .che . il provvedimento impugnato non ha la natura e iLcontenuto di un atto di annullamento ne ostativa dell'efficacia delcontratto perfezionatosi. a seguito dell'aggiudicazione conseguente alla licitazionei privata, di guisa che la semplice sussistenza di .vizi di legittimitИ inficiantiс la procedura di gara;. o.singoli сatti di essa, costituisce condizione sufficiente ai fini dell'esercizio del relativo potere;.с Trattandosi di atto a contenuto sostanzialmente vincolato, non sono poi configurabili profili di sviamento di potere nei termini (fra l'altrШ RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO parzialmente nuovi, rispetto al ricorso introduttivo di primo grado) dedotti con il secondo motivo d'appello, che va pertanto anch'esso rigettato. Con riguardo, infine, al terzo motivo di gravame, il Collegio reputa di dover egualmente confermare la statuizione reiettiva resa dal T.A.R., pur non condividendo del tutto i rilievi motivazionali su cui la stessa si sorregge. In particolare, al di lИ dell'improprio riferimento all'inesistenza di posizioni di ╟ diritto soggettivo ╚, sia ad ottenere la convalida dell'atto viziato, che ad ottenere l'aggiudicazione definitiva del contratto, dovendo se mai correttamente parlarsi di posizioni differenziate e qualificate di interesse legittimo, suscettibili di tutela nella presente sede giurisdizionale, ritiene la Sezione che l'opinione del T.A.R. meriti adesione soltanto con riguardo all'inesistenza di un interesse tutelabile all'esercizio del potere di convalida, ex art. 6 della legge 18 marzo 1968, n. 249, trattandosi di un tipico potere discrezionale ad iniziativa officiosa (per giunta, nella specie, neppure sollecitato in sede procedimentale dall'odierna appellante), in ordine al cui esercizio, o meno, non sono configurabili posizioni soggettive di interesse legittimo, azionabili dinanzi al giudice amministrativo. Non appare, al contrario, condivisibile l'opinione del T.A.R. in merito alla inconfigurabilitИ di un interesse legittimo giuridicamente azionabile all'esercizio del potere di approvazione del contratto (sia per motivi di legittimitИ che di merito) da parte della ditta risultata aggiudicataria in esito alla procedura di licitazione privata, posto che la clausola di salvezza dell'approvazione da parte dell'organo competente, contenuta sia nella lettera d'invito che nel verbale di aggiudicazione, incide esclusivamente sull'efficacia del contratto giИ concluso, e non giИ -come affermato dal primo giudice -su un procedimento ancora in itinere, rispetto al cui perfezionamento la ditta interessata versi in posizione di mera aspettativa, giuridicamente non tutelabile. Con la suindicata precisazione, la statuizione reiettiva del terzo motivo di gravame merita, peraltro, egualmente conferma, stante l'infondatezza nel merito della relativa doglianza, in ragione della incontestabile sussistenza del vizio di legittimitИ posto a fondamento del provvedimento impugnato (incompetenza per valore del dirigente superiore procedente all'indizione e all'espletamento della gara), di per sО ostativo, come dianzi precisato, all'approvazione del contratto. NО la ricorrente, per le ragioni anzidette, П legittimata a dolersi in sede giurisdizionale del mancato esercizio del potere di convalida ex officio, o anche semplicemente della omessa esternazione delle ragioni di interesse pubblico giustificanti il mancato esercizio di detto potere (peraltro, come detto, neppure sollecitato). Attesa l'infondatezza dei dedotti motivi d'appello, il ricorso deve per tanto essere respinto, con conseguente conferma della impugnata decisione di primo grado. II I ~ I I:с fil ~ TARссLAZIO, Sez~Ill ter;!S dicembre.1994 -.Pres; BoteaссссRel .. CappUggi е .,ANAO.(avv. Zammit) o; Min; Trasporti (avv.; StatoStipo): e F~s. (avv. Sanino eс Siena).:.с 'itasporti'i;>ul:JblictсеTrilstorhimonП dПll'Ente F.s;1nссs;p.a; е Disciplina ес dei s~сsostitutfVi е-e integratiVi -' Permane. Trasporti pЇbbUcl е ConcП~sione del Ministero tlei .. Trasporti alla F. S. s.p.a. е Pre\iisione di affidamento dei s.ervizi sostitutivi e integratiVi сесеsoloес a societИ parteПlpate maggiOritarianlente е сс 1uegittimltИ; с La istituzione di servizi automobilistieii s&stiiutivi di quello ferrowarid (tosiddetti >╟ servizi 'sostitutivi╚) presuppШne: ес .. a)> la е.preesistenza di un servii;io ferroviario per una. determiiiiata relazione: b)-la riduzione &iljlla capacitИ. di offerta. del servizi4 sullaе rete f errovtarm Ш-vvero l'aumento della richiesta dellШ st:ltSsШ senza che еil callegamente:>е su binario possa fИrvi .frante {l); . . . Laс Mtftuz'ion~ d~iссе ╟ servizi сс ~ntegfadvh> aiЭ-dmbbilistfdtсП с. firraltzza1a ad estendere .ta Fete fefro~iaria Оott il cbltigamerltШ autШmabltisttco lИ dovО non artivd: il mПzzШсеrotabУlП ed П .vincolata. сsoltanto ad un с'capolinea setVtiсtbс: сd;Jс: stiiiiotiО .f~f~arefii, (2).:::~::.:сс . с.с. е.'с:. . La t~a~f~rmazio~e dell'E~te Ferrovie detlПJ Stato in $;p.a. n~n'ha influito StJ.lla, .differente disciplina .. normativq., che tuttora, peri;anО, tra sПrvilJi sostitutivi ~сс integrativi dii linee tranvtarii e ferrbVit:lfie cqneesse all'mdtistfrid .. privdta eс Sс~rviil.soHitutivi Оd integratiVtdi... tinee delle Fer~ rpvie deUo$(Иtii (3). .. . . -с с. . . . . -. .с с-с~ :с.. ' .. L.a;trasJor:11J/1/t,iane 4ell~l3_nte.E'rSс in s.JM, .~on M mo} e ; е<У smw bit& gfativh .di quelli ferrШ\iiarl, i cui principi sono tuttora validi anchО:a s:egtrl.to della is#t-ll2;iOl1~ della F.S. s.p.a., cl).e, in quanto. ente privato,. (U'a ~ercit~ .U servizio ferroviartН hl base ad. un atto cli concession,e 4ello Stato; . quale atto di concessiOne eс stato esaminatoссс riel. richiamatoс parere. deУl'AdWianza Generale dePeonsiglio cli Stato 1б ottobre 1993 n. 95 (in Poro It., 1994, Hl, 67). ее ' Le >richiamate decisioni delс Consiglio di Stato possono leggersi: Cons; Stato, IV, 27 aiJOSto 1971 n. 787, in Cons. Stato 1971, I, 1414; 22. febbraio \972 n._ 94, ivi, 1972, I, 121; 13 giugno 1972 n. 530, in Foro lt., 1972, III, 285; 5 febbrafo 1974 с li. 154, ivi; 1974, УII, 341; 31 gennaio 1968 ri. 49, in Cons. Stato 1968, I, 43; Cons. Stato, VI 16 marzo 1954 n. 167, in Cons. Stato 1954,' I, 321. 12 546 RASSEGNA AVVOCATURA DHU.O STATO esercitare i servizi sostitutiviс Пd integrativi direttamente o ftamite .im. I ~ prese pdrteoipate subconcessionarie ovvero еimprese terze scelte a mezzo di appalti; П pertanto illegittimo l'art. 5 dell'atto di concessione (D.M. 26 novembre 1993) alla F.S. s.p.a., nella parte in cui prevede che essa societИ concession.aria puШ svolgere le att-ivitИ oggetto della concessione I (e quindi anche i servizi sostitutivi сed integrativi) sia direttamente che per il tramite di sodetИ partecipate maggioritariamente attraverso appo. site subconcessioni, non trovando alcuna g.iustificazione l'omessa previс sione dell'affidamento, a mezzo dJi. appalto, dei servizi sostitutivi ed integrativi all'impresa privata (4). (omis:sis) Nel merito, prima di procedere all'esame delle censure dedotte, П opportuno definire il contesto normativo in cui si inserisce il contenzioso all'esame del Collegio. La principale fonte П costituita dal r.d.l. 21 dicembre 1931 n. 1575, convertito nella legge 24 marzo 1932 n. 386, secondo il quale (art. l, 2б comma) il Ministro dei trasporti puШ provvedere a sostituire parzialmente o totalmente с i servizi ferroviari con servizi automobilistici affidandone l'esercizio -sentito il Consiglio d'amministrazione delle ferrovie dello Stato alle F.S., ovvero all'industria privata (art. 2, 1б comma); la gestione dei servizi da parte delle F.S. puШ poi avvenire ╟ direttamente o a mezzo delle imprese alle quali essa partecipa a sensiс di legge o mediante appalto a mezzo di altre imprese╚ (art. 3). Alle F.S. possono essere affidati (ai sensi dell'art. 2) anche ╟ altri_ servizi сautomobilistici integranti la rete ferroviaria╚.с с -сс Il regolamento concernente l'esercizio degli autoservizi istituiti a norma del suddetto riel.I. n. 1575 del 1931, approvato con d.m. 12 maggio 1952, dispone poi (all'art. 1) che l'esercizio degli autoservizi sostitutivi ed integratiV'i puШ essere effettuato direttamente dalle F.S., oppure da queste affidato ad imprese alle quali le F.S. сmedesime parteПipino a norma di legge, od all'industria privata mediante appalto. A seguito del decentramento, con i decreti del Presidente della Repubblica 14 gennaio 1972 n. 5 e 24 luglio 1972 n. 616 sono state assoggettate a co:i:npetenza regiqnale -fra. le altre fattispecie -le linee automobilistiche sostitutiye di linee tranviarie e ferroviarie in concessione all'industria privata (disciplinate dall'art. 2 del r;d.l. 14 ottobre 1932 n. 1496 e dell'art. 11 della legge 28 settembre .1939 n. -1822) e' di linee delle Ferrovie dello Stato I definitivamente soppresse a norma del r.d.l. n. 1575 del 1931. Per completezza, prima di passare all'esame delle vicende che hanno I portato alla trasformazione dell'Azienda autonoma delle Ferrovie dello Stato in Ente pubblico e poi in s.p.a., П necessario individuare, ai fini che qui rilevano, i caratteri distintivi dei servizi sostitutivi e di quelli integrativi, ciascuno dei quali . ha una propria precisa fisionomia. I ii I PARTE I, SEZ. IV, .GlURl.Sl'RUDENZA AM:MINISTRATIVA L'istituzione dei servizi sostitutivi presuppone: a) la preesistenza di.un servizio ferroviario perе una . determinata . rПlazione; е .. b) la riduzione della capacitИ cU offerta delсsemzioсsullaс rete. ferroviaria ovvero l'aumento delе la rlchi.esta dello stesso senzaсеche il сcollegamento сsu binario' possa farvi fronte (cfr .. Cons. с St.; Sez. сIV, 22 febbraio 19!12 Уi;94; 13 giugno с 1972 n; 530; s febhrИiШ 1974 ri. ts4}; O~i; lil:ltm Jine, e particolarmente quello diссе modificare comunqueсс le relazioni .dftraffico esistentiе lungo le strade.е ordinarie., еП еda considerarsi estraneo' Da ciШ discel1de anche (cfr. la Оitata decisУdne n.ссс154/1974)с che il percorsQ. della Unea automollilistica. sostitutiva deve.essere piЭ possibile adiacente aJ.tracciatodel'la.st:mdafetrata e cbe,ove,ciШ non.сsia.possibile, per la partein cui il .pОrcotsosi sviluppa inсtettitodo estraile.o all'esercizio ferroviario sostituito,сс la Jinea automobilistica non ha.с carattere sostitutivo ma nasce e vive sotto l'impero della necessitИ;е il prinНipio di necessitИ garantb~ce .perШ iltransito e ilon. I'eserНjzi-0, con la conseguenza. che nella zona estranea non esiste neanche, iti: H:riПa di massЭna,. la еfacoltИ di esercitare servizio locale da parte delle linee automobilistiche с(non piЭ) sostjtutive; ;fatfa salva l'esigenza еdi soddisfare ]!interesseс deiе passeggeri e sempl;'e che non venganoс lesi gli interes.siсеlegittimiсdelle.ditte. concessionarie delle autolinee normali (cfr. anche Cons. St.rSez, VI, 16 marzo 1954 ri:; 167 e Sez~ IV 31 сgennaio 1968 n; 49).. Per quanta' rigtiarda inveceсс i servizi. integrativi; lИ loroс.istituzione П finalizzata ad estendere la rete ferroviaria Нon il <:allegamento automobilistico lИ dove non arriva il mezzo rotabile: ed Пе vincolata soltanto ad un capolinea sОrvito da. stazione .ferroviaria. (cfr; Cons. St, Sez. IV, 13 giugnfr 1972 n~ 530); deve peraltro essere giustificata, oltre Пhe da una migliore funzionalitИ dellaс linea ferroviaria, dalla realizzazione di un. migliore rendimento economico della liriea stessa (Cons. St, IV, Sez. 27 agosto 1971 n.. 787)~ Sia dal punto>di vista nonnativo che da .quello dell'.elaborazione giuriс sprudenziale, la disciplina deiservizi. sostitutivi ed integrativi (faПente capo alcitato.r.d.t n~се1575 deL193l). Пdel.tutto distinta daе.quella dei .trasporti pubblici lШcaU (regolati dalla legge 28 settembre 1939 n. 1S22); peraltro, П stato сaffermato che oveес si proceda alla trasformazioneс di un. servizio su rotaia mediante la creazione di un servizio automobilistico (sostitutivo od integrativШ) . che ╟ risulti in netta sovrapposi:tione ad una . autolinea giИ asSentitaсad altro concessionario. e сfunzionante ╚,. esso ╟ sfugge alla previsione della richiamata norma [r.d.t n. 1575 del 1931J .e configura invece istituzione dLuna nuova linea automobilistica╚; soggetta alla disciplina degli autoservizi di linea (legge 28 .settembre 1939 n.1822) (cfr. Cons. St., Sez. IV, 9 marzo 1971 n. 224). Dal quadro sopra . delineato emerge che l'esercizio dei servizi di cui trattasi П tradizionalmente assoggettato . ad un regime autorizza torio che fa capo al Ministero dei trasporti per quanto riguarda i servizi sostitu 548 RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO tivi ed integrativi di linee delle ferrovie dello Stato e (dopo il decentramento) alle Regioni per quanto riguarda i servizi sostitutivi ed integrativi di linee tramviarie e ferroviarie concesse all'industria privata, ovvero sostitutivi di linee delle Ferrovie dello Stato definitivamente soppresse a norma dell'art. 1, 2б comma del r.d.l n. 1575 del 1931. Occorre ora stabilire se e in quale misura la riforma delle F.S. abbia modificato il quadro normativo in questione. PuШ escludersi che qualsivoglia modifica sia stata introdotta dalla legge 17 maggio 1985 n. 210, che ha trasformato l'Azienda autonoma delle F.S. nell'Ente. Ferrovie dello Stato con suo subentro ╟in tutti i rapporti attivi e passivi ... ╚ giИ di pertinenza dell'Azienda medesima (art. 1). Tra le finalitИ dell'Ente era espressamente previsto (art. 2, lett. g) ╟ l'esercizio dei servizi sostitutivi o integrativi sia ferroviari, sia di traghetto, nonchО degli altri servizi giИ svolti dall'Azienda autonoma F.S. in base a disposizioni di legge╚; l'esercizio dei suddetti servizi sostitutivi o integrativi poteva essere affidato dall'Ente a SocietИ partecipate anche in posizione minoritaria, ╟ovvero ad altre imprese╚ (lett. i dello stesso art. 1). Inoltre, l'art. 7 n. 11 individuava nel Consiglio d'amministrazione dell'Ente l'organo competente ad approvare l'istitlizione e la soppressione dei servizi di trasporto integrativi e sostitutivi. La questione appare piЭ delicata a seguito della trasformazione dell'Ente Ferrovie dello Stato in s.p.a. in attuazione dei dd.ll. 5 dicembre 1991 n. 386 (convertito nella 1. 29 gennaio 1992 n. 35) e 11 luglio 1992 n. 333 (convertito nella 1. 8 agosto 1992 n. 359). Invero potrebbe ritenersi, come sembrano adombrare le ricorrenti Пon i primi tre motivi, che la trasformazione dell'Ente in s.p.a. abbia fatto venir meno qualsiasi differenziazione tra servizi sostitutivi ed integrativi di linee tramviarie e ferroviarie concesse all'industria privata e servizi sostitutivi ed integrativi di linee delle Ferrovie dello Stato, essendo ormai anche queste ultime concesse all'industria privata. Sul piano dei principi la tesi сП suggestiva. Peraltro, deve osservarsi in .proposito ohe l'art. 14 del d.l. n. 333 del 1992 dispone che tutte le attivitИ giИ riservate agli enti trasformati in s.p.a. ╟ restano attribuite a titolo di concessione ai medesimi soggetti che ne sono attualmente titolari╚ (n. 1). L'Adunanza generale del Consiglio di Stato, (v. parere n. 95 del 1б ottobre 1993) ha poi ritenuto che -in applicazione del suddetto d.l. n. 333 (con particolare riguardo a quanto previsto dagli artt. 14 e 18) -con l'attribuzione alla s.p.a. di nuova istituzione dei compiti giИ spettanti all'Ente F.S. ai sensi della legge n. 210 del 1985, e con la conseguente riserva allo Stato (e non piЭ all'ente pubblico estinto) del servizio ferroviario ex art. 43 cost., ╟la s.p.a. Ferrovie dello Stato П stata ex legge legittimata all'esercizio degli stessi compiti relativi ad un servizio pubblico essenziale ╚; l'ambito della concessione deve pertanto definirsi ╟ per relationem ai PARTE I, S:BZ; .IV, GlURISPRUDJ'!NZA ~INISTRAllVA cН>mpi.ti deLquali l'ente i;>ubbliНo poUrasformato e:ra istituzionalmente titolare, tenuto a.che presente ..che alla s.p.a. Ferrovie dello Stato sono stati trasferiti PJ:tti i rapporti fa,centi capo prima all'azienda autonoma e poi all'Ente ferrovie dello Stato,)n una sequenza Нontinua che trova la s~ :ragione d!essere esНl.siv~ntН nella .gestio,n.e del sc;::ryizio pubblico ╚ е ..'. .i.tН~J.'A:l,lt()f~tИ,g~Elllte c.J#Ia.concqrreu,za. e.4el i:.ercato, nell!\,> de1. i.'l?e:r~~c.we ..;;i,ssunta neil'acJ,uuapza del. 20 diceinbre 1993, .ha ritenuto paCэflC() (v. pag. 9) Нhe lservi.zLsostitutivi e integrativi concessi ex. legge alla :F~S. s.p,a. r.estllll() regolati dal :r.d.l. n. 1575 del 1931 che demanda a questa .ltii:.a)11 fac~ltИ di scegliere se pre~tarli di~tt~ente o tramite imprese Pa:rte:ciPate s11bconc;essionarie <>v:vero bnpresete:rze i;celte a mezzo di appaltl.. .... .... . . . D'altra parte, la normativa che disciplina i servizi sostitutivi ed integr;: ltividelle ferrovie concesse ajl'ind.stria privata (art. 2 del :r.d.l. 14 ottobre 1932 n. 1496, ,a,rt. g deUaJegge 28 settenibre)939 n.1822, art. 84 del d.P.R. 24 luglio 1977 n. 616, legge 10 aprile 1981 n. 151) П applicabile ai tasporti locali e non a quelli di interesse nazionale. Considerato dunque che, per le considerazioni sopra esposte, il quadro normativo di riferimento non П stato in alcun modo modificato dall'intervenuta riforma delle ferrovie dello Stato e che con il decreto impugnato sono stati concessi alla s.p.a. di nuova istituzione tutti i servizi di trasporto (e non altri) giИ concessi all'Ente ferrovie dello Stato, l'art. 2 dello stesso decreto non solo appare legittimo ma anche privo di effetti lesivi diretti. La previsione che ╟l'eventuale istituzione di ulteriori servizi integrativi e/o sostitutivi del servizche non pЭШ essere .tenuta a fare ricerche per l'individuazione di un luogo diverso: e non potrebbe comunque eseguire una valida notifica in. altro. luogo.с Quindi unica alternativa alla notifica nella residenza dichiarata. o nel. iiomicilio eletto; ove manehino o non siano . reali al momento (per difetto .. originarioс oс сper .сmancanza di comunicazione di variazioni), П la notifica .presso . la сsegreteria, .anПhe. nel caso che un diverso luogo di reperibilitИ risulti dagli atti o sia accertabile (come<:pe.r' lei :so,eietИ) da X .с с.с.. X .с с.с.. , 552 RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO stessa commissione e per avere, di conseguenza, esaminato nel merito l'impugnazione della Old Blue S.pA. Sostiene che detta disposizione sia applicabile anche quando il contribuente non provveda a comunicare alla segreteria la variazione della residenza dichiarata o del domicilio eletto in ricorso e che pertanto la notificazione debba essere effettuata nel modo suddetto tutte le volte che il ricorrente non sia reperibile nei luoghi indicati. Nella specie, la Soc. Foro Romano Immobiliare non aveva comunicato alla segreteria l'incorporazione da parte della Old Blue e il conseguenziale cambiamento di sede, sicchО la notificazione di cui si discute era valida e correttamente la Commissione Tributaria di secondo grado aveva dichiarato inammissibile l'appello perchО tardivo. 3. -La censura П fondata. La questione che essa suscita attiene all'esegesi dell'art. 32 bis che, nel disciplinare il ╟ luogo delle comunicazioni e delle notificazioni ╚ in base al principio secondo cui queste vanno effettuate nel domicilio eletto o nella residenza dichiarata in ricorso, al terzo comma testualmente dispone che ╟se mancano la dichiarazione di residenza o l'elezione di domicilio o se per la loro assoluta incertezza la notificazione non П possibile, gli atti del procedimento sono comunicati o notificati presso la segreteria della commissione╚; la quale regola vige anche ╟se la p~rte non .indica la residenza nel territorio dello Stato o non vi elegge domicilio ╚. La disposizione -che prima della novella del 1981 era contenuta nel terzo comma dell'art. 15 e, oltre ad essere diversamente formulata, appariva riferita solo ai residenti all'estero -in giurisprudenza ha ricevuto contrastanti interpretazioni: numerose decisioni hanno attribuito ad essa valenza gener~le, per cui opererebbe, oltre che nei casi di mancanza o di insufficienza della dichiarazione di residenza o dell'elezione di domicilio, tutte le volte che la notificazione non possa essere eseguita nei luoghi indicati in ricorso; secondo altre pronunce, invece, la norma varrebbe soltanto a sanzionare la violazione dell'obbligo di indicare nel primo atto la residenza o il domicilio, sicchО se dalla relazione di notifica risulti che riscontri in sistemi cli pubblicitИ. Cade finalmente la credenza che siano sempre doverose ricerche anagrafiche. A tal riguardo П cli particolare interesse il passaggio della motivazione in cui, precisando il significato della incerta dizione cli domicilio fittizio, si afferma che la protrazione del termine cli deca. denza di trenta giorni П appropriata per adempimenti semplici e certi (come il deposito dell'atto) mentre sarebbe incongrua per svolgere ricerche dell'effettiva residenza che possono richiedere tempi molto lunghi. Proposizione questa estensibile a tutte le notifiche soggette a termine cli decadenza. Gran parte delle precisazioni che si leggono nella motivazione sono riferibili anche alla notifica degli atti cli accertamento in ordine alla quale la giurisprudenza П stata spesso incomprensibilmente rigorosa verso la parte istante (v. Cass. 8 aprile 1992 nn. 4302 e 4308, in questa Rassegna, 1992, I, 314 con numerosi richiami). I I I I I I I I I I RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO 554 precettivo in relazione alla finalitИ della disciplina e nel contesto delle altre previsioni della norma, che delineano un particolare sistema di rigo. rosa preordinazione del luogo delle notificazioni (e comunicazioni) in ogni grado e stato del processo innanzi alle commissioni. 5. -Sul piano sistematico, alla tesi che si respinge non giova far riferimento all'art. 15 della legge, il quale,с pur annoverando la dichiarazione Иi residenza o l'elezione di domicilio tra. gli elementi che, ai sensi del primo comma, integrano il contenuto necessario del ricorso, per la mancanza o l'assoluta insufficienza di tale elemento non commina la sanzione с di inammissibilitИ del ricorso medesimo (prevista quando gli stessi vizi riguardano uno degli altri requisiti), e fa salvo, invece, il disposto del terzo comma dell'art. 32 bis, cioП la norma di cui si discute. Questo richiamo vale ad escludere, infatti, che la carenza di dette indicazioni sia rilevante come vizio del ricorso, giacchО ad essa supplisce il criterio della localizzazione presso la segreteria; ma da ciШ non puШ trarsi argomentoс per limitare a .. tale ipotesi l'applicabilitИ del criterio, il cui ambito. va verificato appunto alla stregua della disciplina del luogo delle notificazioni dettate dall'art. 32 bis. сLe fattispecie previste da questa norma si coordinano tutte al principio1 sancito nel primo comma, per cui nel corso del giudizio le notificazioni e le comunicazioni vanno sempre fatte nel luogo .che nel.modo suddetto deve .essere indicatШ dal ricorrente; al quale П dato, in sostanza, di scegliere quellaс che ritenga piЭ conveniente, come risulta non solo . dalla istituzionale . prevalenza del domicilio eletto sulla residen:m dichiarata, essendo consentita la notificazione in questo luogo solo << in mancanza ╚ di elezione di domicilio, ma anche dalla cons~derazione che, in assenza di una norma cogente volta ad assicurare l'effettivitИ della residenza indicata, nulla impedisce al ricorrente di dichiarare un qualsiasi altro luogo che o per collegamento ordinario (ad es., domicilio) o per abituale frequenza (ad es., dimora secondaria) gli consenta di ricevere prontamente gli сatti.с L'esigenza di stabilire ab initio, ai fini del sollecito e corretto svolgimento del processo, un luogo certo e incontestabile per l'attivitИ partecipativa degli atti processuali, tuttavia nel rispetto dell'interesse primario del ricorrente a11a sicura e tempestiva conoscenza degli stessi, viene soddisfatta, cioП, affidando la determinazione del luogo allo stПsso destinatario e vincolando l'ufficio all'osservanza di tale indicazione. Al particolare rilievo cosУ ad essa attribuito fa riscontro, sotto il profilo" funzionale, una disciplina dell'efficacia dell'indicazione medesima che rende responsabile lo stesso ricorrente dell'idoneitИ del collegamento dichiarato al concreto esito positivo del procedimento notificatorio. In proposito vengono in rilievo, e ;rivestono decisiva importanza per il problema in esame, la disposizione per cui il domicilio eletto e la resir PARTEс I, SEZ; V:, GIURISPRUDENZAе 'CRIBUTARIA denza dichiarata restano validi ╟per i successiVi сgradi del processo╚ (art. 32 bis, seconde> comma) e; tendenzialmente, anche in easo di morte della' parte. (arg. art; 31, secondo comma); .e l'altro precetto; che П corollario dell'efficacia panprocessuИle, secondo cuiilrieorrenteha il dovere di comunicare alla commissione le сvariazionfdel с 1uogc> indicato; le quali, anzi~ QiiventanШ :Wn<:;oianti per l'ufficio sole> d0po . dieci giorni da quello ih c.ila relativa comutliПaziШne sia pervenuta alla сsegreteriaес della commissione {art/32 bis, primo comma). Quanto al contenutoсс dell'Шner(! imposto. aiссricorrentejс questa disciplina comporta che esso non П limitato all'indicazione iniziale, ma implica il doveredi: assk:urare1сdutatite l'irittУrШ еgiudiZio; laper&isferiza: e la concreta :fufizionalitИ del collegamento spaziale dibhia:i:'a!to eс pefoiШ,сinсcaso di ir.Иriazione, сdi comunicare la sostituzione con altro ug0almente: idoneo al raggituigimento de]}d: scШpo dell'operazione. с с е >е CШ:trisporidПritementefqualito Иg1У еMem:Pimeriti ririlessi alla segretПria della commissione; etti' eE>mpetettfiifZiativa dОlla; nШtificaiione;ееfa normativa .suddetta еОselude chО. с~ссссfuori> tlalfi:poteSi. della. notificazione nelle mmi pr6}5rie deli;lПstbia~iO (per la'qualО П'1rrilevartte l'elemento spaziale) --"" l'ЭffiCfo'debba :o possaсе disporre ehe le notiffoaziom avvengano in Iuog0 diverso daссquello diОhiarИto; rУcercИndo la residenzii с effettiva oс Уl domiCilio reale del rlcorrОnte:sОcundШ i criteti ordinИri, еmediante сindagini anagrafiche Ш in base ai dati reiatУv4 ' : есSiffatto. potere .;;.;..;... testiialriiente esduso dal terzo comma dell'art. 32 bis quando nel rieorso Ш in ttllИ succОssiva comtil:iiПazione :rriodifiПatУva manchi una valida eleziШne di , domicilio с Ш dichiarazione di residenzИ; appunto perchО da ciШ scaturisce ipso iure il dovereс. dОll'l.lfficio с di notificare gli atti presso. fa segreteria ...;.;.,.е non .П comigliiabile neppttre nelle ipotesi che qui specificamente interessano; fu clli сil.domicilio Ш fa residenza dichiarati in ricorso (o con atto successivo) vengono riscontrati inesistenti in seguito Иll'inutile tentativo di rtotificИ; е с Infatti, TulteriOre attivitИ per la: notifica in luogo сdiverso, individuato ex officio, non П prevista dalla: nonnИ ed П oggettУvamertte :incompatibile con l'obbligo della segreteria di attenersi Иlrindicazione della parte fin quando< non ne venga comunicato il mutamento {e questo diventi operante}, non potendosi.с ammettere, е manУfestamente, сche с l'tifficiO medesimo sia tenuto prima a disporre fa. nШtifica tassativamente nel luogo scelto dal ricorrente e poi a ripercorrere il procedimento notificatorio .nei modi ordinari; in contrasto con i principУ di speditezza edсссecortorilia processuale che ispirano la disciplinИ. E risulta altresУ evidente che l'onere imposto al ricorrente sarebbe vanifica:to se nelle situazioni in esame "-nelle quali normalmente si riscontra la violazione dell'obbligo di comunicare all'ЭffiПioс i mutamenti delle indicazioni date in ricorso ~!"unica conseguenza fosse il ripristino .degli ordinari metodi сriotificИtoi:'i, per modo chП 556 RASSEGNA AWOCATURA DELLO STATO il precetto si ridurrebbe ad una mera raccomandazione, priva di qualsiasi effetto сlato sensu sanzionatorio; nО avrebbe senso stabilire la perpetuatio di dette indicazioni per l'intero giudizio se al ricorrente fosse dato di togliere unilateralmente valore ad esse. Pertanto, come questa Corte ha statuito in analoghe fattispecie (cui si accennerИ piЭ oltre), l'obbligo legale di eseguire la notificazione in un determinato luogo, designato dal destinatario; preclude in radice una diversa ricerca dello stesso (a maggior ragione quando la determinazione del luogo prescinde da collegamenti spaziali effettivi). 6. -Nella disciplina ora delineata, quindi, la regola che impone la uotifa,:azione presso la segreteria non puШ intendersi limitata alle ipotesi di carenza originaria delle indicazioni richieste, ma necessariamente si riferisce anche alle fattispecie che si considerano, nelle quali detta modalitИ ugualmente adempie alla funzione di. consentire la partecipazione degli atti del processo quando ia notificazione risl.l.lti in concreto impossibile nei luoghi indicati dalla parte. Come risulta anche dal coordinamento con il secondo comma dell'art. 15, in pratica la norma realizza una domiciliazione suppletiva necessaria, che. П essenziale al sistema di predeterminazione del luogo delle notifiche perchО destinata ad operare in tutti I I ~ i casi in cui il criterio che demanda alla parte l'individuazione del luogo risulti inutilizzabile per carenza originaria o per inidoneitИ sopravvenuta delle indicazioni. E in tal modo il mancato adempimento dell'onere tanto con riguardo all'obbligo iniziale ex art. 15 quanto a quello successivo di comunicare le variazioni -viene superato attraverso un criterio I ohe, da un lato, non pregiudica le esigenze processuali giustificative dell'istituto della predeterminazione e, dall'altro, П coerente conс il contenuto dell'onerd e con la responsabilitИ della parte per la sua inosservanza, tut IItavia consentendole di prendere agevolmente cognizione degli atti ad essa indirizzati. Questa interpretazione -per cui la disposizione deve essere riferita, in conformitИ della collocazione nell'ultimo comma dell'art. 32 bis, ad entrambe le fattispecie previste nei due commi precedenti (relativi alle indicazioni iniziali e, rispettivamente, ai mutamenti successivi) -trova I un ulteriore riscontro di indole testuale. nel primo comma, nella parte ~ in cui si prevede che l'elezione di domicilio o la dichiarazione di residenza risulti fittizia all'esito del procedimento notifica torio e . si stabilisce in tal caso, la proroga di un mese dell'eventuale termine perentorio entro il quale la notificazione debba essere eseguita. Dalla norma si traeс diretta conferma che la disciplina concerne anche gli aspetti funzionali dell'indicazione data dal ricorrente, regolando le conseguenze dell'inutile tentativo di notifica; inoltre, essa consente di osservare che se la regola della notificazione in segreteria non avesse portata generale e la conseguenza negativa della falsa dichiarazione consistesse, quindi, solo _nella proroga PARTE I, SEZ. V, GIURISPRUDENZA TRIBUTARIA del termine, il comportamento fraudolento del ricorrente sarebbe sanzionato in modo meno grave dell'omissione o incompletezza delle indicazioni richieste in ricorso, Пhe poss0no essere dovute ad un mero errore. La norma risulta razionale, invece, Иlla stregua dell'esegesi che si accoglie, giacchО la proroga del termine П un effetto {sostanziale) che si aggiunge alla normate conseguenzИ delrinutile attivita notificatoria, cioП alla domiciliazione iii. segreteria, come еsi evinПe altresУ dalla considerazione che la protrazione di trenta giorni П appropriata per un adempimento che richiede tempi brevi e certi, quale il deposito in segreteria, mentre sarebbe incongrua se сl'ufficio dovesse sobbarcarsi all'onere di svolgere ricerche in ordirle all'effettiva residenza del ricorrente, che possono richiedere tempi molto piЭ lunghi. Quanto aHa ratiO dell'interpretazione estensiva, poi, П appena il caso di sottolineare che la mancanza di una valida indicazione in ricorso genera Uria sifitaziOne Ugtiale a quella che si determina allorquando l'indicazione ~isulti ex post non rispondente aIсvero. SИrebbe perciШ ciel tuttoсii:'razionale ritenere che l'esonero della segreteria dall'attivitИ di ricerca del destinatario sia previsto nel primo C:aso e non nel secondo, C:he pur presenta connotatidi maggiore gravitИ. quanto Иll'alltingamento dei tempi del processo e alla possibilitИ di espedienti dilatori del contribuente (volti ╟a depistare le notificazioni a lui indirizzate╚, come П scritto nella Relazione ministeriale al d.P.R.. n. 739 del 1981). с 7. -.Le considerazioni svolte valgono anche a confutare il contrario argomento che fa leva sull'asserita eccezionalitИ della disposizione: anzitutto, il carattere eccezionale di una norma ne preclude l'interpretazione analogica, ma non quella estensiva,. che ne evidenzia, come nella specie, l'effettivo contenuto precettivo; inoltre, nell'ambito. del sistema adottato dalla legge; la disposizione de qua non puШ dirsiе eccezionale, perchО come si П giИ rilevato -сla localizzazione inе.сsegreteria еП iln momento essenziale с della predeterminaiione dei сluoghi di riotificИ. Si П in 'precedenza accennato, poi, ad altre disposiziorii che, prevedendo per il processo civile ordinario 'laс domiciliazione con formula analoga a quella della norma in esame, sono state da questa Corte allo stesso modo ritenute applicabili non сsolo nel11ipotesi che la domiciliazione siИ dall'origine :mancante o insuffidente, ma anche quando risulti in concreto inefficace o inidonea: tИnto П stato affermato, .ad es., nell'esegesi dell'art. 375 c.p.c., con riferimerito al difensore del ricorrente o del controricorrente per cassazione che abbia trasferito la residenza o mutato U domicilio eletto senza сdarne comunicazione alla cancelleria (v. ord. S.U. 1б dicembre 1988, n. 739); ed altresУ nell'interpretazione dell'art. 82 r.d. n. 37 del 1934, riguardante il domicilio del procuratore nel luogo in cui ha sede fl giudice adito, essendosi ritenuto che la domiciliazione necessaria presso la cancelleria opera anche quando l'indicazione data dal pro 558 RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO curatore risulti nulla o divenga successivamente inefficace (v. sent. n. 2714 del 1986). Infine, la soluzione accolta non vulnera il diritto di difesa, giacchО la notifica in segreteria П percepibile dalla parteс che vi ha dato causa, la quale con l'uso di normale diligenza puШ conseguire l'effetto conoscitivo cui la notifica medesima era preordinata. Del resto, tale sistema -che П stato integralmente riprodotto, con formula identica, dall'art. 17 del decreto legisl. 31 dicembre 1992, n. 546, di riforma del contenzioso tributario, destinato ad entrare in vigore il 1б ottobre 1994 -non П lontano da quello recepito per il processo penale dagli artt. 161 primo e secondo comma e 162 c.p;p., che ugualmente addossano a!l destinatario l'onere di dichiarare o di eleggere il domicilio e di comunicarne i mutamenti (prevedendo che le notifiche si facciano presso il difensore ove la notificazione nei luoghi indicati risulti impossibile). In conclusione, il terzo comma dell'art. 32 bis va interpretato con riguardo alla funzione che in concreto svolgono, per l'intera durata del processo, la dichiarazione di residenza e 'l'elezione di domicilio e perciШ si applica non solo nelle ipotesi, testualmente previste, di mancanza e di assoluta incertezza di tali indicazioni nel ricorso, ai sensi del secondo comma dell'art. 15, ma anche nelle ipotesi in cui il ricorrente non adempia all'onere di comunicare le successive variazioni o, comunque, in base a tali indicazioni la notificazione risulti in concreto impossibile, con la conseguenza che la notificazione deve essere eseguita presso la segreteria in tutti i casi di mancanza, inidoneitИ originaria o sopravvenuta inefficacia delle indicazioni suddette. 8. -Come si П osservato in precedenza (al n. 4), il procedimento di notificazione nel domicilio eletto o nella residenza dichiarata dalla parte deve svolgersi, ai sensi del secondo comma dell'art. 32, osservando la disciplina di cui agli artt. 137 ss. c;p.c., che deve ritenersi inapplicabile limitatamente alle disposizioni non compatibili con il sistema di predeterminazione dei luoghi di notifica, cioП, in pratica, quando sia cessata o risulti per qualsiasi causa insussistente la relazione spaziale indicata dal ricorrente. Pertanto, la notificazione nel domicilio eletto o nella residenza dichiarata va fatta ai sensi dell'art. 139, ricercando il destinatario nell'indirizzo indicato, secondo le modalitИ stabilite dalla norma; e se in quel luogo la consegna del plico non П possibile per incapacitИ, rifiuto o assenza delle l persone elencate nella stessa norma, la notificazione va fatta con le mo i dalitИ di cui all'art. 140 c.p.c. (se la notificazione П fatta, secondo la I prassi, a mezzo del servizio pOstale, vanno osservate le modalitИ di cui j all'art. 8 della legge n. 890 del 1982). ! I ! I Queste ultime fattispecie -in cui le relazioni dichiarate dal ricorrente risultano reali, ma per una ragione occasionale egli non si trova I l PARTBluoghi indicati, nО vi siеttovario altre persone legittimate a ricevete l'atto ;...;.;.;.сесnon= vanno . confuse con сеle ipotesi, ontologicamente сdiverse, di irreperibilitИ (assoluta) delс destinatario, il quale non venga rinvenuto all'indirizzo del domicilio eletto o della residenza dichiarataсе perchОс sconosciuto, sloggiato, trasferito, etc., risultando cosУ inesistente, all'attualitИ, la relazirin.e spaziale indicata. Appunti:> in ;questi casi opera il disposto dell'art; 321:ri$: e la notificazione va eseguita in segreteria, per modo .che risultano inapplicabili i tipi di notificazione previsti dagli artt. 142 e 143 c.p.C; La =stessa. еregola vige, ovviamente,е p.er le notificazioni da farsi n~i confronti di еsocietИ, sicchО; quando .queste сomettano di comunicare. il cambiamento della sede dichiarata e, a. maggior ragiOne, quando Omettano di dare notizia di vicende comportanti tale mutamento (come puШ accadere nelle fattispecie di fusione o incorporazione), .la notificazione deve essere fatta presi:10 la. segreteria, a nulla rilevando che l'individuazione deUa nuova sede da parte demufficУo possa essere piЭ agevole per il regime pubblicitario vigente per le societИ. 9. -:-:е Nel1a specie, poichО la decisione della Commissione di primo grado -oggetto della notificazione di cui si discute ~ fu pubblicata il lO maggio 1982; cioП nel vigore ,della disciplina innanzi esamэJ1'ata, la Qld. Blue s.p.a., inНorporante ,della Soc. Fqro Romano Immobiliare (che aveva. proposto... il ricorso), avrel;>be doy.to comunicare. alla segreteria di detta. Commissione l'avvenuta incorporazione e la sede ,di essa incorpora! lte, .che.sostituiva quell~ indic~ta.. dalla. ricorrente..эn assenza di tale co:inunicazione, COI'rettamente la segreteria dispose cheе la notificac zior:ie .(.\vvenisse nella sede diclЭarata in ricorso e, poichО ivi la destinataria risultШ sconosciuta, del pari correttamente provvide ad eseguire la notificazione presso se stessa,. ai sensi dell'art. 34 bis. (omissis) CORTE DI CASSAZIONE, Sez~ I, 13 liiglio 1994 n. 6564 е Pres. Corda -Est. Carbone -P. M' Morozzo della Rocca (corif.) ~ Ministero delle Fiс nanze (avv. Stato De Stefano) c. TortolУ. Tributi erariali indiretti е Iniposta di сregistro се COmunione еlegale fra coniugi ее Assoggettamentoе a comunione di beni acquistati anteriormente al matrbttonio е Agevolazione dell'art. 228 I. 19 maggio 1975 n. 151 с Limiti. (Legge 19 maggio 197S, n. 151, art. 228; сe.e. art. 210). PoichО il regime transitorio della comunione legale non puШ essere difforme dal regime deNnitivo, l'agevolazione dell'art. 228 della legge 19 maggio 1975 n. 151 per la so:t;toposizione alla сcomunione dei beni acqui 560 RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO stati prima dell'entrata in vigore della legge puШ riguardare soltanto .i beni che sarebb.ero oggetto di comЭnione secondo la legge sopravvenuta; restano pertant0бсesclusi dall'agevolazionП i beni acquistati individualmente primaс del matrimonio (1). с(omissis). Con l'unico motivo di ricorso l'Amministrazione finanziaria censura la decisione della Commissione tributaria centrale per violazione dell'art. 228 legge 151/1975, in quanto il regime transitoriШ non puШ essere diverso dal regime ordinario. Con la conseguenza che se in base al regime Шrdinario. la comunione legale concerne i soli beni acquistati durante il matrimonio, il regime transitorio non potrebbe consentire una. regolamentazione diversa, tale da far rientrare nella comunione legale anche i beni acquistati prima del matrimonio. La censura П fondata. La questione giuridica, su cui non si rinvengono precedenti specifici concetne l'interpretazione dell'art. 228 comma 2 e 3 della legge 151 del 1975. Secondo la disposizione transitoriaс i coniugi possono convenire, beneficiando delle agevolazioni fiscali di cui all'ultimo comma, che i tJeni' acquistati anteriormente siano assoggettati al regime della comunione legale,с salvo i diritti dei terzi. L'imprecisione del'.la disposizione normativa ha fatto fiorire una vasta gartimИ di interpretazioni che ruotano sЭlle espressioni, ╟ beni acquistati ╚, ╟anteriormente alla data╚, ╟assoggettati сa1 regime della comunione ╚. Per quanto qui int~ressa, un'interpretazione sistematica dell'intera disposizione comporta l'adozione di una soluzione transitoria, che nonсс sia difforme _.::. in mancanza di un'inequivoca volontИ ordinamentale -dalla solUzione definitiva contenuta nel codice novellato da:lla riforma del 1975. Alla stregua della normativa esistente l'ordinamento, nonostante il favore nei confronti dell'istituto della comunione legale non avrebbe disciplinato, in via transitoria, e con modalitИ piЭ favorevoli di quelle previste in via definitiva, l'accesso alla comunione stessa. L'ordinamento, senza una specifica previsione, non puШ includere dalla comunione legale, con l'agevolazione dell'esenzione fiscale, i beni acquistati singolarmente prima del matrimonio che non possono entrare a far parte della comunione legale,. :ma solo cfrс quella convenzionale. In altri termini, i coniugi, giovandosi delle agevolazioni fiscali, possono mettere in comunione tutti i loro beni acquistati dopo il matrimonio e prima del 1975, beni che sarebbero stati soggetti alla comunione legale, salva diversa volontИ delle parti1 se al momento dell'acquisto fosse stata in vigore la legge di riforma del diritto di famiglia. (1) Decisione da condividere. Non constanШ precedenti. PARTE I, SEZ. V, GIURISPRUDENZA TRIBUTARIA Ad ulteriore conferma puШ rilevarsi che il legislatore intende riferirsi in entrambe le ipotesi alla comunione legale, offrendo alle famiglie giИ costituite alla data di entrata in vigore della riforma, la possibilitИ di unificare il regime patrimoniale facendolo retroagire al momento iniziale del matrimonio, sia se tratti di separazione per i beni che si prolunga dopo l'entrata in vigore della riforma, sia se si tratti di comunione legale che si estende agli acquisti fatti dai coniugi prima del 20 settembre 1975. La predetta unificazione del periodo antecedente e di quello successivo al 1975 dovrebbe comportare che se si ammettesse una comunione convenzionale, si dovrebbe riconoscere anche attualmente una comunione convenzionale, quasi una separazione parziale accanto alla comunione legale. Ma cosУ non П perchО il legislatore consente ai coniugi, in un arco di tempo ben delimitato, la possibilitИ di costituire una comproprietИ sui beni individuali, acquistati durante il matrimonio, tramite il subingresso della comunione legale nella titolaritИ degli stessi beni. In definitiva, l'agevolazione fiscale di cui al comma 3 dell'art. 228 legge 151/1975 compete aсchi voglia immettere in comunione, i beni che vi sarebbero automaticamente rientrati, secondo le regole del nuovo regime patrimoniale, voluto dall'ordinamento, se giИ fosse entrato in vigore. Una diversa soluzione non appare ipotizzabile perchО la disposizione dell'art. 228 legge 151/1975 non sancisce la possibilitИ di assoggettare a comtinione, gli acquisti anteriori alla riforma, bensУ quella di assoggettare tali acquisti al regime di comunione legale. NО vale opporre come fa il provvedimento impugnato le disposizioni degli artt. 210 e 211 e.e. Come si evince dall'art. 210 e.e. i coniugi possono mediante convenzione, stipulata a norma dell'art. 162 e.e. modificare il regime di comunione legale, nel senso di immettere, ovvero escludere categorie di beni considerate in astratto, tranne quelle indicate nel co. 2 della stessa norma. In altri termini, come puШ essere consentito ai coniuе gi di derogare al regime di comunione legale optando per quello della separazione, cosУ l'ordinamento consente che i coniugi modifichino il regime di comunione legale, ampliando o restringendo le categorie che lo compongono nei limiti indicati dallo stesso ordinamento come a esempio tutti i beni personali di cui alle categorie a), b) ed f) dell'art. 179 e.e. In definitiva, non П che i coniugi non possano concludere contratti relativi a singoli beni determinati, sia creando comunioni convenzionali anche per quote diseguali, in deroga al co. 3 dell'art. 210 e.e. sia mediante l'acquisto singolare, purchО nell'atto sia stato parte anche l'altro coniuge, ma in tal caso non si tratta di una convenzione che modifica il regime legale della comunione, sibbene di una comunione ordinaria a quote dise guali che non modifica il regime legale .. Come ulteriore corollario la comu nione convenzionale come tale non sarИ esente dal pagamento delle im poste. RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO 562 Sulla base delle esposte considerazioni non puШ godere delle agevolaс zioni fiscali, in quanto non rientra nella comunione legale, il conferimento in comunione convenzionale dell'acquisto effettuato da uno dei coniugi prima dell'entrata in vigore della riforma. (omissis) CORTE DI CASSAZIONE, Sez. I, 14 luglio 1994 n. 6606 -Pres. Montanari Visco -Est. Vignale -P. M. Lupi (conf.). -Ministero delle Finanze (avv. Stato De Stefano) c. Soc. Star. Tributi erariali indiretti -Tassa di lotteria -Base imponibile -Prezzo di acquisto -t: al lordo degli oneri fiscali. (r.d.l. 19 ottobre 1938, n. 1933, art. 52; r.d. 25 luglio 1940, n. 1077, art. 128; d.P.R. 26 ottobre 1972, n. 633, artt. 2 lett. m, 18, 19 e 21). .Ai. fini della tassa di lotteria sui concorsi a premio la base impoс nibile, costituita dal prezzo di acquisto degli oggetti offerti, va determiс nata al lordo d╟~gli oneri fiscali, e in particolare dell'IVA grav.ante sul bene (1). (omissis) L'Amministrazione delle finanze denuncia la violazione dell'art. 52 del r.d.l. 19 ottobre 1938 n. 1933. Rileva che l'art. 21 d.P.R. n. 633 del 1972, nel richiedere che le componenti della fattura vengano chiaramente indicate, persegue soltanto lo scopo di consentire alle parti ed all'Amministrazione Finanziaria di tenere distinti gli elementi base per la commisurazione dell'imposta, dalla quantificazione di questa. Ma l'imponibile della tassa di lotteria П costituito dal prezzo di acquisto degli oggetti offerti come premio e cioП dall'importo che un consumatore finale dovrebbe sopportare per ottenere un identico oggetto. E poichО in base all'art. 2 lett. m) del suddetto d.P.R. n. 633 del 1972, nel successivo passaggio di quel bene a favore del vincitore del premio non vi П applicazione di IVA, ciШ vuol dire che l'organizzatore della manifestazione si atteggia come consumatore finale di quel bene .che egli acquisisce per farne oggetto di premio a favore della clientela. Anche l'art. 128 del regolamento approvato con r.d. 25 luglio 1940 n. 1077, conclude l'Amministrazione delle finanze, fa riferimento, peraltro, al valore del premio, precisando che se questo П prodotto direttamente dal promotore (se industriale) o venduto da lui stesso (se commerciante) la base imponibile П costituita dal prezzo di vendita. CosУ lasciando intendere che gli oneri fiscali attinenti all'acquisto del bene oggetto del premio contribuiscono a determinarne il valore (1) In senso conforme la sent. 28 luglio 1994 n. 7067. щ ormai consolidato l'orientamento iniziato con la sent. 23 gennaio 1993 n. 783, in questa Rassegna 1993, I, 132 con nota di u. PERRUCCI. PARTI> I, S!>Z' Y; сGtt)RISPIWDENZA .TR!B'l!TARIA ?63 aWatto del trasferimento. Per cUi, ad esempio, quando.е i. premi son(). ccr stituitiсс da prodotti. importati; dovrИ essere preso in. considerazione с il prezio ripottato nella bolletta doganale .(comprensivo dei diritti doganali, tra cui sono annoverate l'IVA e leс iiripo$te dffabbricazioneс o dLconsumo spОeifi<;he) е. fa drc()stanza, poi,е chtft'otganizzatOte abbia. la сpossibilitИ . di scarkiare J1IVA; ПpИ g1udУ:i:io dell';i\;mministrazione1 dcl tutto :irrileV'ante, I'l<:i~toе cbe ben potrel;fbe ilpromittente .essere un soggetto esente .e; quindi; impossibiiУtatti a pd:i:tafo in compensaiione,еfoсsede di dichiarИzionepe riodica, l'IVA eorrisposta Иl venditoreсdelberte;.е .ссе.сс се > La censura П>fondata~ :e certo che, a norma dell'art. 52 del r.d.l; 19 ottobre l938<:i;w1933,j la baseimponibile per la liquidazione dell'imposta .П data i< dal prezzo diсе acquisto ╚< delс bene mobile regolarmente .ссcomprovato; In estrema sintesi, la tesi della Corteс d'appello, come pure dellaс soCietИ сcontrorkorrente, П che nel suddetto prezzo d'acquisto non possa :ricompren сdОl'siancnОl'imposta sul valore aggiunto di cuiald;P;R;. n. 633 del .1972, giaochО questa non rientra nel corrispettivo; versato al venditore e neppure va a comporre il Cё$tOсdelе. bene acquistato, atteso che all'organtz. z:a:tore П dato di сeseguirne la detfazi6:i:te a. normaес dell'art. 19 .del citato d.P.R. Nessuna еdelle due. argomentazioni П accettabile; с Ma сс l'infondatezza della prima proposizione П giИ motivo sufficiente per l'accoglimento del rkorso; ' сс Partendo dal concetto di prezzo; П certo che.. esso consiste nella somma che l'acquirente deveеversareakvenditcire a titolo di controprestazione per il trasferimento di un bene o di un diritto in suo favore (art. 1470 cod. civ.). Il prezzo, quindi, come prescinde;perilvenditore; dal costo di produzfone сo di acquisto del bene (comprendendovi anche l'utile e le spese d'imс presa), cosУ, И. stretto rigore; 'va determinato indipendentemente dalla sua concreta incidenza sul patrimonio dell!acquУrente, nel senso che non per tranno mai valere ad accrescerne o ridurne fimporto elementi estranei al.е rapporto. diс sinallagma:ticitИ сtra la prestl;l:zione.е.diсс trasferimento della proprietИ diе tm beneе e quella delе versamento di сuna somma specifica (quella che l'acquirente, in conformitИ dell'accordo; П tenuto a versare al venditore in relazione a quello specifico rapporto}. Tale somma, in altri termini, contrariamente a quanto affermato dal giudice del merito, П solo quella che l'acquirente>versaalvenditoreе per liberarsi della sua obbligazione, senza che possano avere rilievoе fatti, nonе coUegati immediatamente al suo .rapporto con il venditore, idonei a ridurre il costo d'impresa (es.: condoni fiscali, rivalse fiscali e no, successive remissioni). NО a diverso avviso puШ indurre il rilievo che, a norma dell'art. 21 del d.P.R. n. 633 del 1972, nella fattura di vendita, la somma che l'acquirente П tenuto a versare debba risultare frazion~ta in due distinte componenti, la prima delle quali costituitaс dal prezzo in sensoс stretto sulс quale vaс commisura l'imposta sul valore aggiunto e, la seconda, . dall'ammontare del RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO 564 l'imposta stessa (II co. nn. 3 e 5). Invero, questa distinzione, nell'economia della legge istitutiva dell'imposta, ha la funzione particolare di rendere piЭ agevole -nell'interesse sia delle parti contraenti che dell'Amministrazione finanziaria -la liquidazione dell'imposta e l'individuazione del suo importo, specie ai fini della-rivalsa.. Tant'П, che quando tale interesse non viene immediatamente in rilievo (v. l'art. 22, in relazione al commercio al minuto e ad attivitИ assimilate), e non vi П espressa richiesta di fattura da parte dell'acquirente, la suddetta distinzione non ha luogo e ╟ il prezzo ... s'intende comprensivo dell'imposta╚ (testualmente cosУ, l'art. 18). L'acquirente, in tal caso, puШ anche restare all'oscuro della consistenza delle due componenti della somma versata al venditore, la quale assume senza dubbio l'unica portata di valore di scambio della.merce, ossia di prezzo di vendita (nella Relazione Ministeriale all'art. 18 del d.P.R. n. 633 del 1972 П scritto: ╟Nel commercio al dettaglio o attivitИ assimilate П fatto divieto al cedenteс o al prestatore, che non abbia emesso fattura, di esercitare la rivalsa nei confronti del cliente. Va, tuttavia, rilevato che, nonostante tale divieto, il cliente viene ugualmente inciso dall'imposta in quanto, per il noto principio della traslazione, il tributo per il quale non si effettua specifica rivalsa, va ad incorporarsi nel prezzo di vendita╚). Pertanto, per prezzo di acquisto della merce regolarmente comprovato, cui fa riferimento l'art. 52 del r.d.I. n. 1933 del 1938 (cosУ come per ╟prezzo di vendita╚ -termine adottato dall'art. 128 del regolamento 25 luglio 1940 n. 1077, per stabilire che se si tratta di merce prodotta o venduta dallo stesso organizzatore del premio, la base imponibile dell'imposta П data dal prezzo di vendita ai rivenditori) -deve intendersi la somma che l'acquirente versa per ottenere la merce stessa. Va rilevato, inoltre, che per l'art. 2 lett. m) del d.P.R. n. 633 del 1972, le cessioni di beni soggette alla disciplina dei concorsi e delle operazioni a premio di cui al r.d.I. n. 1933 del 1938 non sono considerate cessioni di beni, tale che l'organizzatore del premio non puШ riversare sul vincitore l'imposta che ha dovuto pagare in occasione dell'acquisto. Conseguentemente, П solo l'imprenditore-organizzatore che, nell'immediato, resta soggetto passivo dell'imposta, sicchО anche sotto l'aspetto del ╟costo╚ della merce, questo non puШ che ritenersi comprensivo dell'imposta versata. A diverso avviso non possono indurre considerazioni sulle pretese diversitИ delle regole poste da alcune normative abrogate (quelle sulla tassa di scambio e sull'IGE) circa la determinazione della relativa base imponibile, sia perchО a valutazioni in tal senso potrebbe essere riconosciuto esclusivamente. un rilievo di carattere storico; sia perchО il problema da risolvere nella specie П solo di stabilire la base imponibile dell'imposta sulle operazioni di concorso a premio: un problema che П indipendente da quello relativo alle modalitИ di determinazione della base imponibile dell'IVA e del suo raffronto con il regime delle imposte abrogate. CiШ non senza considerare che, con riguardo alla determinazione della base PARTE I, _SBZ, V, GIUiqSPRUDBNZA ~UTARIA impQDibile, la reg<:>lamentazione tanto dell'IV,<\ quanto delle altre imposte innanzi ricorclate ristЭtano sostanzialmente'comormi; ed, intatti!'1a'prima (cosУ come le precedenti) esclude che dalla base i:m-ponibile dell'imposta possa computarsi quella dovuta a titolo di pagamento dell'imposta stessa. __ NО, puШ rilevare, ai fini che in q11esta sede in~er.essano, la circostanza ОhП fiinposfa sui concorsi a ptemio;''~e la -sua'"bi:tsП hnportibile vienО -daicOl~ ta al lordo ciell'IV A sui_ b(:!ni _acq,uistati, v~ a colpire anche l'lllllmontare di tale linposta, creando Uria situazione df УtnJ?osta gravante su rufra imposfa. е tnvero, questo сtipo_ d'imposizione_ non сП Пstfaneo nО contrario Иllb ordinamento tributario e, ari.che per quanto concerne inparticplП.re l'IVA, lИ cfrC:tistanfa ciie lИ legge abbia sottratto, dal cornptifo della sua base iinponibile le somme dovute a titolo di rivalsa dell'iinposfa medesima, sta a dimostrare che, fuori di questa ipotesi, debbano invece esservi ricomprese altre Уmp'oste; come quelle dffabbricazУone, i dazi e i prelievi; -Ed, infine; non va sottaciuto che solo su specifiea preVisfone normativa;е cosУ comeс avvenuto' per l'iinpШsta sugli-spettaooli (art. 3-tEP1t-h. 640 del 1972); sipotrebbe determinare; la base impo:hfBite dell'iinpbsta in esame al netto dell'IVA pagata dall'organiZzatore del' concorso pПi' l'acquisto dei premi. E tuttШ ciШ sИi'ebbe еsufficУente; --come' giИ rilevato; per l'accc> giimento -del ricorso: с , ----с -- Il giudice del merito e, sulla stessa linea argomentativa, la difesa della controricorrente, deducono, inoltre, che, invece, il prezzo dovrebbe essere considerato al netto dell'IVA, atteso che la sonima<сПorrispondОnte all'imposta versata dall'Иcquirente'ШrgariiZzatore' del' premi.O al vendУidrП : ( dil-etta sostИ:Шzialme:rite aсrivalerequest'hltimШ dell'impostaс da lui giИ versata), pur non pbtendo essere ulteriormenttf riVei'sata sul vincitore del premio (per l'Пsplicifo divУeto del predetto art. 2 Iett. m), non cosfftuisce comunque pПr fui un onere definitivo; mquanto ltimprПnditore ha 1a possibilitИ di portare in detrazione' l'importo dell'imposta: dovi.tra o a ltii addebitata in rivalsa, a norma dell'art. 19 dello stesso d.P;R. A taFtigtiardo, devП, perШ, :dlevarsfche nessuna connessibne puШ rinvenirsi с't:ra la questione relativa alla'сdetermfuazfohП della base imponibile dell'imposta di citi al r;d.1. n. 1933 del 1938 e quella inerente alla detraibilitИ dell'IVA ai sensi dell'art; 19 del d.P;R. :ri~ 633 del 1972. La prima questione, invero, come si П visto, inerisce all'irtdividuazione del prezzo versato per 1'acquistoссdel bene mobile, coerentementeс con il suo valore commerciatП; la seconda riguarda, invece, il diverso problema del costo che, ne1l'ecШrtOmia generale dell'impresa, il bene' stesso puШ andare ad assumere quando, pur essendo statoс aПquistafo ad un dato prПzzo, venga, per motivi indipendenti da tale prezzo, a gravare in misura diversa (superiore o infexiore) sul patrimonio dell'impres'a medesima. Il che vuol signifiПare chП; ai fini in questione, deve aversi riguardo al primo elemento e non al secondo. In conformitИ dell'indirizzo giИ manifestato con la sentenza 23 gen naio 1993 n. 78:3, questa CortП deve~ q~indi, 'accogliere!' il ricrirso. (omissis) ;:;:::: ~,, ~,, -, --mwссс--ссс-, RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO 566 CORTE DI CASSAZIONE, Sez. I, 20 luglio 1994 n. 6764 -Pres. Salafia Est. Proto -P. M. Lupi (diff.) -Ministero delle Finanze (avv. Stato Cingolo) c. Cimadamore. Tributi in genere -Dichiarazione е Mancanza di sottoscrizione -NullitИ. La dichiarazione (nella specie a fini IVA) priva di sottoscrizione, in quanto non riferibile ad un dichiarante, П improduttiva di effetti .indipendentemente da una espressa sanzione di nullitИ; la nullitИ non П esclusa dal fatto che a taluni limitati effetti norme particolari danno rilievo alla dichiarazione non sottoscritta (1). (omissis) 1. -Con l'unico motivo del ricorso l'Amministrazione denuncia violazione e falsa applicazione dell'art. 37 del d.P.R. 26 ottobre 1972 n. 633. Deduce che la m~ncata sottoscrizione della dichiarazione da parte del contribuente renderebbe la dichiarazione stessa insuscettibile di una qualificazione formale e, trattandosi di un'ipotesi di invaliditИ assoluta ed insanabile, anche la successiva dichiarazione integrativa di condono non potrebbe determinare il consolidamento di una dichiarazione inesistente. 2. -Il ricorso П fondato. Sulla questione che la censura propone questa Corte si П giИ pronunciata, di recente (sent. 5 marzo 1992 n. 2662), statuendo che la dichiarazione IV A non sottoscritta П inidonea a produrre gli effetti che la legge ricollega ad una dichiarazione, in quanto, mancando un elemento essenziale, essa non П riferibile ad un dichiarante. In questa linea interpretativa, che il Collegio condivide, nessun rilievo П possibile attribuire alla mancata, espressa previsione, nella specifica disciplina della materia (d.P.R. 26 ottobre 1972 n. 633), della sanzione di nullitИ per le dichiarazioni noэl sottoscritte dal contribuente o dal suo rappresentante legale o negoziale (art. 37), in quanto, trattandosi in realtИ di una non dichiarazione, perchО non attribuibile ad alcun soggetto (salve iniziative dell'ufficio, ai sensi dell'art. 51, secondo comma, n. 2, del d.P.R. cit.), la sua rilevanza deve essere verificata in base ai principi generali dell'ordinamento. NО sarebbe conferente il richiamo al decreto-legge n. 429 del 1982 sulla definizione delle pendenze in materia tributaria, in quanto tale provvedimento non ha comportato una remissione in termine, e, in mancanza di una espressa, specifica previsione normativa, esso П insuscettibile di incidere su una dichiarazione originaria, priva, di per sО, di effetti giuridici. (1) In senso conforme Cass. 5 marzo 1992, n. 2662, in questa Rassegna, 1992, I, 139. PARTE I, SEZ. V, GIURISPRUDENZA TRIBUTARIA 567 Infine, non sposta i termini del problema la questione di legittimitИ costituzionale -prospettata nel controricorso con riferimento all'interpretazione qui accolta, in relazione all'art. 3 della Costituzione -dell'art. 3 della legge 22 dicembre 1980 n. 882 (nonchО nell'art. 21 del decreto-legge 2 marzo 1989 n. 69, convertito nella legge 27 aprile 1989 n. 154), per la mancata estensione della sanatoria (contemplata per le dichiarazioni dei redditi non sottoscritte, ex art. 8, terzo e quarto comma, del d.P.R. n. 600 del 1973) alla dichiarazione IVA. non sottoscritta. Indipendentemente dalla rilevanza della questione, П, infatti, sufficiente osservare che la diversitИ di disciplina П correlata alla diversitИ di situazioni cui sono rapportabili i procedimenti. relativi alla determinazione della base imponibile rispetto alle imposte sui redditi .e all'imposta sul valore aggiunto. La legge ha cioП ritenuto di dover adottare normative differenziate in fattispecie del tutto diverse, secondo criteri che rientrano nella discrezionalitИ del legislatore. (omissis) CORTE DI CASSAZIONE, Sez. I, 26 luglio 1994 n. 6955 -Pres. Cantillo Est. Morelli'-P.M. Nicita (diff.) -Gozi Mazzoleni (avv. Ziccardi) c. Ministero delle FinanzП (avv. Stato Olivo). Tributi erarialiсindiretti -Imposta di successione е Defunto non residente Presunzione di mobili, denaro e gioielli -Non opera. (D.P.R. 26 ottobre 1972, n. 637, artt. 2 e 8). Tributi erariali indiretti е Imposta di successione е Aliquota е Grado di parentela е Rappresentazione е Irrilevanza. (D.P.R. 26 ottobre 1972, n. 637, art. 6; e.e. art. 467). Nezia successione dеi persona defunta non residente la base .imponibile, costituita dai beni e diritti esistenti nello Stato, non deve essere integrata del valore presunto di mobili, denaro e gioielli (1). L'aliquota della imposta di successione va stabilita in base al rapporto di parentela esistente tra erede .e dante causa, prescindendo dalla causa e dal titolo della chiamata all'ereditИ; П quindi irrilevante l'istituto civilistico della rappresentazione (2). (1-2) La prima massima non convince. La presunzione di mobili, denaro e gioielli opera sempre, anche quando 1'╟ asse╚ ereditario П costituito da un solo bene o da attivitИ (azioni, obbligazioni, crediti ecc.) che non rendono probabile l'esistenza di mobili, denaro e gioielli; e non si vede perchО la casa di un residente debba presumersi mobiliata e quella di un non residente nuda; neppure si comprende perchО la presunzione assoluta sia nelle due ipotesi diversamente conciliabile con l'art. 53 Cost. La seconda massima П di evidente esattezza. :S68 RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO (omiss.is) 2. -PuШ quindi direttamente passarsi all'esame del terzo motivo del ricorso, incentrato sulla denuhciata violazione dell'art. 8 d.P .R. 1973 n. 637, per errata applicazione della-presunzione fiscale (diс esistenza di denaro, gioielli e mobilia), ivi sancita, anche nel caso (nella specie ricorrente) di successione del non residente nello Stato. Questa censura П viceversa meritevole di accoglimento. La cШttet'ta interpretazionП letterale, sistematica ed adeguatrice della norma citata non ne autorizza infatti l'applicazione 'estensiva postulata dИlfa Commissione centrale. с . 2/a. ~ GiИ il dato testuale orienta nel senso della non applicabilitИ della presunzione in questione alla successione in ordine a beni in Italia di non . residente; L'esistenza de praesumpto, nell'attivo, di ╟ denaro-gioielli e mobilia ╚ П quantificata infatti, ex art. 8 comma 2 d.P.R. 637/1972, in percentuale (10%) del ╟valore complessivo netto dell'asse ereditario╚. E poichО il termine ╟ asse ╚ nel significato suo proprio e nella ricorrente adozione legislativa (anche in settore di materia _dj.versa da quella suc;cesдoria: v. le t,!Spressioni ╟ ass_e patrimoniale╚, ╟asse ecclesiastico╚, ╟asse demaniale╚) individua costantement~ una globalitИ di beni e non giИ singoli, cespiti separati -ne risulta per ciШ stesso obbligato il riferime.to della presunzione alla sola successione del residente. CiШ anche in quanto ..,-nel nuovo quad,:Нo di disciplir.l,a di;:ll'imposta successoria, delineato nel medesimo: cl,]>.R.. 637/1972--proprio il_;profilo soggettivo della residenza del defunto, se nazionale, П valorizzato al massimo (diversamente che nella previgente normativa) ~I ~ine di statuire la c.d. tassazione mondiale dell'asse ereditario (relativa,.cioП a ╟tutti i beni e diritti trasferiti, ancorchО esistenti all'estero╚); mentre nei riguardi di de cuius residenti all'estero la successione avviene limitatamente ai (( beni e diritti esistenti in Italia ╚ che, anche complessivamente considerati, non possono tecnicamente configUrarsi come asse (o sub asse) ereditario. 2/b. -Parallelamente, l'art. 2 comma 3 del d.P.R. 637/72 -che, co'n minuta e puntuale elencazione; indica appunto i criteri di collegamento che, ai fini indicati, valgono a qualificare l'esistenza o meno in Italia dei beni e diritti relitti -conferma ulteriormente, per parte sua, l'incompatibilitИ della presunzione in parola con il meccanismo della successione nei confronti di non residente. La ratio della disposizione indicata П concordemente infatti ricondotta all'esigenza di evitare o limitare al massimo, con la prefissazione di precisi criteri 'di individuazione, l'insorgenza di future controversie sull'attrazione o meno della successione del-soggetto non residente nell'orbita dell'imposta nazionale. PARTE I;' SBz, V; GIWsPRUDBNZA: сTRIBUTARIA E :Con pari univocitИ di lettura; in dottrina, .Ja disciplina< cosi apprestata П ritenuta еesaЭsti\ra rispetto alla delimitazione del profilo territo.; riale della fattispecie ifupШbibile; Ora'с~с ti.elfo schekai"h'hiuso~def beni(delе' dОfiirtto nШri residente, сche i1 JegislatorО 'Оbnsidefa agliс.с effetti'е ff$cali, се ╟esistОhti сnello ~tato (behi i~fdtH iri.ptibblid registff'aОifo sfatШ ~. azlom ci q\:i.dte di. societИ italУana; crediti garantHfsii benfiiifta1УiLfL iiori riertthfoo cПrtam.Оnte ╟il ctenilr6, gfoie111 tkia mobltfa ~ еclfcUУ сafsuccessivo ~tеs; nО questi sono suscettibili с.di essere.irich.is1 riella pifi lУinpia. bИtegorl~ degli ~~ altri belli Оhe ; si tMvhliO rielterritoridе. dello еsfafo ~;с cli сОtH anеriiti:tno riuiriОtd е (8) della ОI~iicaiiШnО Jiib ~ri.'с2; Оsseiid.d ~v'Уdenteс П:he qЭest'illtУina сссП pur .ссsОinpre categoria di beni connotata (al pari degli altri precedentemente indicati) ?a 'f.Ul ~t~tj,QJ;ttq E t;:iШ. ~PpPf!'l;().. YaJ.~.. a. FiJ?~c;lii:~J'.!'!~Нl~ione .d~lia .P.ossibilit~ .di fittiz~o aumento perce9tu,a11e del vaj~te ctei CflSpiti ta.ssapili ;o.ella. fattispecie, s.Н. Нes~()l'ia. Нq.~ide,:i:!'l:ta~ .. Cl;!l1 la f\Qll,Se~ell.z;a. eh~.,_ ~ori.dagli. al.ltoml[lt\smi ,della riferita preS~ OJ:l,!'! 7 anche .~ioieUi .f:, JP,Obiiii:t possono l;>en~t rist!ltare impQnibili nella .suНce~sion,e del no:q re~~4,~9te, .ma solo in quanto se ne dimostri, aisei;:i.si d,e~'ai::~~ f.,Нqp:t.;tl;I. 3 :q. 8, q.J?,R. 637, l'e~ettiva ~:i~stenza .. (la condizione cioП di altri beni ╟esistenti╚) nello Stato ... /е'е.е2;c,с--'Va poi ancШti:УеconsУderktto ehe .:.;;.ove diversamente interpreta. ta, nПl senso estensivo cioП, presupposto dalla C.T.C. -la norma dПll'art. 8 d.P.R. 637 parrebbe porsi in rotta di collisione con il prinCipio: del- l'art. 53 Cost. < Dettoе . precetto, nella. consolidataсс esegesi сdella Corte сcostituzionale, pur tШlleraссinfatti unaе ricostruzione presuntivaс del patrimonio tassabile, ma ;entro il.е ╟limite di .с ragfonevШlПzza ╚ della presunzione che solo con; sente dУ non vanificare il colleganientШ ..;..; imprescindibile (ariche alla stregua di. superiШri canoni di еciviltИ giuridica) tra imposizione e Оapac.itИ contributivaессdel. soggetto :inciso. E pfopriШ una tale ragionevolezza, neila: specie, sarebbe difficilmente sostenibile ove la presunzione inс discorso dovesse ricollegarsi anche alla successione del non residente neUo Stato~ Quest'ultimo non ha qui infatti;. per definizione, lИ .(( dimora abituale ╚ alla quale possa presuntivamente essere riferita la detenzione. delle attivitИ . mobiliari sopra indicate. NО, in base all'id quod plerumque accidit, la probabilitИ che il non residente detenga nello Stato denaro, gioielli e mobilia potrebbe sul pianoсс1ogico trovare un fondato ancoraggio nelle singole situazioni di 570 RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO localizzazione di beni nel territorio nazionale descritte sub art. 2 (in particolare dal n. 2 al n. 7), Le quali (si pensi alla titolaritИ di quote di societИ italiane, di crediti garantiti da beni esistenti in Italia, di crediti nei confronti di debitore italiano, di titoli rappresentativi di merci esistenti nello Stato...) non costituiscono certamente indice, neppure indiretto, di un insediamento della persona nel territorio nazionale, virtualmente conduс cente all'acquisto e detenzione in esso dei cespiti in questione. Per cui, nell'alternativa tra una esegesi conforme a Costituzione (come quella precedentemente illustrata) ed altra in sospetto contrasto con caс noni costituzionali (quale. quella invece accolta dalla sentenza impugnata) l'opzione per la prima П imposta dal canone dell'interpretazione adeguatrice. 3. -Non fondato П invece l'ultimo mezzo della impugnazione, con il quale si ripropone la questione individuativa della aliquota applicabile nella successione dei nipoti che succedono per rappresentazione. Al riguardo le ricorrenti continuano a sostenere che detta aliquota debba essere non giИ quella stabilita per gli ╟altri parenti╚, ritenuta dell'ufficio, sibbene quella relativa alla categoria ╟fratelli e sorelle╚, per essere esse subentrate nel luogo e nel grado ╟ del loro ascendente -fratello appunto del de cuius -in virtЭ del meccanismo della rappresen II tazione ex art. 467 e.e. Ed il presupposto dell~esposta tesi П. evidentemente quello della ope IIrativitИ dell'istituto civilistico della rappresentazione anche in materia tributaria. Ma proprio tale presupposto non puШ essere condiviso. Va escluso che alla soluzione del sotteso quesito interpretativo possa arrec.are un qualsiasi contributo la circostanza (di per sО neutra) della mancata riproposizione di una disposizione identica ed analoga a quella del previgente art. 1 d.lgt. 1945 n. 90, il quale stabiliva che ╟l'erede che viene alla successione per diritto di rappresentazione deve l'imposta nella misura che risulta dall'applicazione delle aliquote corrispondenti al grado di parentela esistente fra l'erede e l'autore della successione╚, risultando detta disposizione non consapevolmente, ex se, abrogata, ma solo coinvolta dalla generale abrogazione di ╟ogni altra legge integrativa o modificativa del r.d. 1923 n. 3270 ╚, disposta dall'art. 58 del d.P.R. 637/72. E va escluso, altresУ, che alcun utile elemento possa trarsi dalla sentenza costi I tuzionale invocata dalle ricorrenti, n. 13 del 1986, che si П limitata ad emendare il piЭ sfavorevole trattamento riservato ai discendenti del figlio I I [: adottivo, rispetto a quello dei discendenti del figlio legittimo .succedente in rappresentazione, senza perШ incidere sul problema della collocazione, PARTE I; SEZ. V, GIURISPRUDENZA -TRIBUTARIA 571 agli effetti della aliquota di imposta didette . (assimilate) categorie di eredi. щ decisiva, invece, ai nostri fini, la considerazione del canone generale di applicabilitИ di disciplina civilistica al campo tributario nei limiti in cui detto ultimo ordinamento non regoli autonomamente la materia, con proprie norme, rispondenti ad esigenze specifiche di settore. ╦lla hice di ta.lО priricipio П agevole rilevare che il d.P.R; 637/72, piЭ volte richiamato, regolИtbre delfimposta di successione e applicabile 11ella fattispecie, nel disciplinare compiutamente i criteri per l'applicazione e la determinazione dell'imposta, ha chiaramente disposto, tra l'altro (art. 6), che l'imposta ti determinata mediante l'applicaz~one delle aliquote indicate nelle lettere a) e b) della tariffa allegata. Orbene, tralasciando la lettera a) che qui non interessa, in detta tariffa alla lettera b) viene stabilita per i ╟fratelli sorelle e affini in linea retta╚, un'aliquota diversa da quella stabilita per gli ╟altri parenti fino Иl 4б grado e gli affini finoс al 3б grado ╚, diversa ancora da quella stabilita per gli ╟altri soggetti╚. E, come chiaramente si evince dal combinato contesto della norma richiamata e della relativa tariffa, _tale diversificazione П direttamente ed unicamente ricollegata al r~pporto naturale esisi~nte tra l'erede ed il dante causa, pre.scindendo dalla causa e dal titolo 'della chiamata al-; l'ereditИ. D'altra parte, una diversa interpretazione della norma, dando rilevanza, per quanto qui riguarda, agli effetti .della ╟ rappresentazione ╚ comporterebbe, ai fini tributari, un inammissibile ╟ salto ╚ nel cosiddetto ╟ ordine naturale di successione ╚, con una conseguente ed ingiustificata attenuazione della ╟ ratio ╚ del tributo successorio graduato esclusivamente sulla progressivitИ fondata, oltre che in ragione dell'ammontare dell'attivo ereditario, sul vincolo, piЭ o meno stretto, di parentela esistente, tra il dante causa e colui che in effetti П chiamato a godere delle ereditИ. CiШ П particolarmente evidente nel caso di rappresentazione conseguente a r,inunzia>del primo chi~mato (ma la soluzione del nostro problema non puШ ovviamente che , essere unitaria), nelquale il rinunziante, che intende a sua volta lasciare al proprio discendente. l'ereditИ attribuitagli, ottiene, attraverso il meccanismo sub -art. 467 e.e., direttamente il risultato finale, сcon il vantaggio, sul piano fiscale, di eliminare una seguenza imponibile. Il che appunto giustifica che>in relazione a detta unica occasione d'imposizione si recuperi in parte, con la maggior elevatezza dell'aliquota applicabile, la perdita economica dipendente dal salto del trasferimento intermedio. (omissis) -~~~-ссссzееmеееееее;.=~ ,_, n N ,,,_, __.,_ Y.u,_е_ ,_._, ___ u, __._., Y. , , ,-_.,_, ~---Y., Y._ ,_ __ ,,_y;I . RASSEGNA AVVOCATURA DEil.O STATO 572 CORTE DI CASSAZIONE, Sez. I, 27 luglio 1994 n. 7029 е Pres. Cantillo е Est. Sgroi е P.M. Lanni (conf.) е Soc. Italkali c. Ministero delle Finanze (avv; Stato Olivo). Tributi in genere е Violazioni di leggi finanziarie е Iscrizione di ipoteca ex art. 26 legge 7 gennaio 1929 n. 4 е ResponsabilitИ dell'Amministrazione -Art. 96 c.p.c. е Art. 2043 cod. civ. е InapplicabilitИ. (Legge. 7 gennaio 1929, n. 4, art. 26; e.p.e. art. 96; e.e. art. 2043). PoichО la istanza al presidente del tribunale di autorizzazione alla isoriizione di ipoteoa ha valore di domanda giudi;;iale, la responsabilitИ dell'Amministral'.ia .i.ptJiv~c>nfi! эll: .()rtllne ~Ila natm-a .del. provе ~~~:ra!"n~lil~е/:.......сссс.ее:.>есс сссе...:ссссесессссес> ее/еес ''"'' ...ссс .с .........JlJ:notivo.. П..JnfondatQ;,,.. с сесес/се ~~e$,5{;;.ehe .П irtal1lmissibile Ja ceps.r~ .е filе.е. clif~tto е~ m()tivaziQ.e, сII:a1:st~~::Sirt:::E .~ottolineare Н;b.fil. jl. ].lr<>l)l~a diНa.sa cop,sjste :r;t(llllO $t~bAire .se. la respolk с La sussistenza del pericolo nel ritarclq П ...:.., dunq.e . ,..-unе presuppostQ necessario per chiedere (ed ottenere) anche l'ipoteca e non solo U seq.~ stro mobiUare;. in so.stai.~ la legge attri9uis~. all'A.mi.mJsq;a#one una &:$~-~fi~~ .с с эl pro~edУm.entoс.е ctbl .е :Pt~siclente che..autorizza с l'ipotecaс П е ~once~so i:lif~D$1E~~~~~~t~~f= stenza del pОr:iculti:m in mШra, :rna soltanto. di. ve:rifkare : se es'So sia staio accertato ed' esp6sto .:.;_ nell'istanza .;... dal11Intehdente(significaе trascurare УI datШ testuale per cui anche l'art. 671 c.p.c. detta: ╟ il giudicei su istanza del creditore che ha fondato timШre di perdere. fa ga:rantia del proprio credito puШе autorizzare ilсsequestro conservativo╚ e cioП atfribuiscО dapprima:: al creditore istante . laсс valutazione delе dПlla posizione di. sociШ medilU1te la cessiorie ad еtiri. iterzo della partecip~ione sociale, la quota di utili deve essere imputata periliterC> al cessioria:rfo(che sia ancora socio al momento dell'approvazione delс rendiconto) e non giИ ad entrambi i soci (ilс eedente ed il <:essionario) in mi.sura proporzionale, La conclusione, fondata sul dettato normativo, П ribadita da . esigenze logiche, pratiche e sistematich.e cb,e giustificano .appieno. l'anzidetta diс $Cэplina. е. . . е Ip:fa~ti, non si individ,ua un idoneo. c;ritetjq per la ripartizione degli utili t:raiLced,ente. ed,U .(;)essionario, !lo:Il .~sendo a .. tal fine S'llfficiente ed ap. pa.gan!~ il ric()rs() lilllli\ semplicistica ri$)artizione .'secondo .. la . durata . del periodo е di partecipazione. alla societИ:. tanfo П. reso. plasticainОnte palese, pfOpriё con riferiinento al caso in. esame, dalla constatazione che la Corte di. Venezia, applicando ilс metodo quiс disatteso; Пс pervenuta a riconoscere cortie imputabile al ChlesrirИ unaс quota di utiliaddirittura inferiore a quella che lo stesso contribtiente aveva amrtiesso come a 1tti imputabile. Inoltrei Пome П stato giustamente osservato; la produzione del reddito da parte della societИi seppure progressiva, non .П continua ed uniforme nel tempo, e quindi, non П possibile procedere ad unaс quantificazione frazi~ na!a g>rrispondente l:l}J'effettiva (P:roduzione del reddito. stesso. Nelcqntempo, l!a misura.della quota del socio uscente.ceduta nel corso dell;aIэno non П determinabile in relazione. alla parte di . redditi dell'esercizio annuafo maturata alla data del trasf'erlmento, sia perchО П possibile che m quel momento il reddito sia del tutto negativo per poi essere increnienfato dalla capacitИ commerciale del nuovo socio; il che vale, con le necessarie с с variazioni, 1U1che сcon riferimento alla posizione del nuovo socfo; e sia perchОс Пс affattb verosimile che nelle c6iid'izioni della cessione sia contemplata e compЭtata l'mcidenza delfonere tributario grav1U1te per intero sul cessionario secondo la normativa tributaria qui accolta, .con.fa conseguenza, che nei rapporti jnternltra cedente e c.essionario la ~t.essa .. dillciplina finisce coll'e$S:ere.. )leutra
l~yl#e~ s.p.e in\leMlt~. сdicembi:e 198(\ n. 917; art..81). . . . . с Il tribunale ammitz,istrativo regiona,te П carente di giurisdiz,ione su,lla il'J'lpUgl'/;(zyJione dНzp. Mс 5 fll,bbraio 199~ che a norma dell'art.11 comma 10 .delZa legge Jo' 4icembre с1991 .. n... 4ifregola le modalitИ. dfadempimento' 'd(~li oneri conftessi alla tassazione delte plusvalenze conseguenti all~ percezione di indennitd. di espropriazione ed altri compensi similari (1). (omissis) Il Consorzio Zona Industriale e Porto Fluviale di Padova (Consorzio Z.I.P.) ed il Consorzio Zona Agricola Industriale di Venezia . (Consorzio Z.A.I,) с ,sono enti сpubblici ai. quali specifiche leggi dello Stato (leggi 4 febbraio 1958 n. 158, 1~ ottobre 1969 n. 739 e 10 maggio 1988 n. 191; decreto legislativo 24 aprileJ948 n. 57~ e legge 26Juglio 1975 n. 378) hanno assegnato quale attivitИJs:ijtuzionale quella volta all'espropriazione, urba (1) DecisiШne di eviderite esattezza ed assai importante in quanto pone un argine al tentativo; che si va facendo frequente, di contestare in via preventiva e generalizzata l'operativitИ di una nonna di imposizione. Nel caso, con la pretestuosa impugnazione di un D.M. che conteneva solt:.ito istruzioni sulle modalitИ di versamento delle ritenute, si pretendeva di bloccare con un provvedimento del TAR l'operativitИ della norma che stabilisce l'imposta sulle plusvalenze originate. dall'espropriazione, e НiШ prima e indipendentemente dalla costituzione, a seguito di una effettuata ritenuta, di un rapporto di imposta. Evidentemente l'impugnazione non era rivolta contro il D.M. in quanto tale (che non aveva nemmeno natura di provvedimento), :tna mirava, attraverso l'incidente di legittimitИ costituzionale, a contestare l'obbligazione tributaria, anzi la fonte normativa di essa. . . . Prima che un rapporto di imposta specifico e individuale sia concretamente sorto, nessuna impugnazione П proponibile perchП ogni possibile domanda provorrebbe ttna. questione in astratto ed in via preventiva. . Ma in ogni caso esulerebbe с dalla. giurisdizione amministrati~a qualunque . istanza che fa capo al >rapporto di сimposta di diritto soggettivo; la giurisdizfone appartiene al giЭdice tributario сanche se innanzi ad esso nessuna azione sarИ proponibile prima che si instauri un rapporto specifico a seguito o dell'emanazione di un atto di accertamento o del versamento diretto a cui segua la domanda .di rimborso. RASSEGNA AWOCATURA с DELW STATO 584 nizzazione e successiva assegnazione di aree ricomprese nelle zone loro affidate. Con legge del 30 dicembre 1991 n. 413 sono сState ricondotte al sistema delle imposte sul reddito anche le plusvalenze derivanti dalla percezione di indennitИ di esproprio, di somme a seguito di cessioni volontarie nel corso di procedimenti espropriativi, di somme comunque dovute per efс fetto di acquisizione conseguente ad occupazioni di urgenza divenute il .с . . . . . . legittime. ~ In particolare, come avvertito in narrativa, l'art. 11 deUa legge citata, modificando l'art. 81 del T.U.l.R. ( d.P.R. 22 dicembre 1986 n ..917) ha ricompreso le ╟ plusvalenze da esproprio ╚ nella categoria dei redditi diversi, al pari delle plusvalenze realizzate mediante ces,sione a titolo oneroso di terreni suscettibili di utilizzazione edificatoria; e ha previsto che ╟ le plusvalenze da esproprio ╚ scontino, medi;:i,nte ritenuta operata dall'ente espropriante al momento del pagamento dell'indennitИ, un'imposta sostituс tiva al 20o/~ dell'indennizzo. Con il successivo decreto ministeriale 5 febbraio 1992, emanato ai senс si del decimo comma dell'art. 11 citato, П stata poi data attuazione alla disciplina legislativa sopra cennata, mediante la fissazione del codice-tributo n. 1052, denominato ╟ indennitИ di .esproprio, occupazione, ecc. (art. 11 legge 413/1991 ╚, gruppo 55, per :I.e ritenute operate dall'ente erogante a norma del settimo comma dell'art. 11; nonchО mediante la fissazione delle ulteriori modalitИ necessarie per l'applicazione della legge. Il nuovo sistema di imposizione tributaria sulle ╟ plusvalenze da esproprio ╚ realizzato in concreto da D. M. 5 febbraio 1992 citato, appare signifiс cativamente incisivo nei riguardi dei ricorrenti, i quali, in quanto soggetti esproprianti, si vedono costretti a nuovi adempimenti nello svolgimento della loro attivitИ istituzionale. In conseguenza di ciШ, avverso U decreto ministeriale attuativo ed Иvverso il testo di legge che ne costituisce il presupposto, il Consorzio Z.1.P. ed il Consorzio Z.A.1. hanno proposto ricorso avanti al T.A.R. del Lazio, facendo valere l'illegittimitИ dell'atto ministeriale impugnato, nel riflesso della incostituzionalitИ, sotto molteplici profili, della disciplina legislativa a cui U D. M. citato dava attuazione. In tale quadro, il ricorso per regolamento di giurisdizione proposto nega la giurisdizione del Tribunale amministrativo regionale investito della questione, sostenendo che, rispetto al D. M. 5 febbraio 1992 specificatamente impugnato, sussisterebbero situazioni non di interesse legittimo, ma di diritto soggettivo, tutelabili esclusivamente avanti alle Commissioni tributarie. PARTB l; SBZ. Vi GIURISPRUDENZA TRIBUTARIA Vale in propositd rilevare come non.с. sia revocabile in dubbio сche il disposto. dell'art< l1 della>legge n;413 del 1991, secondo. il quale sono tassabili anche le plus:valenze con&eguite. attraverso. le indennitИ . di es.propriazione; >Costruisca laс posizione giutidicИ del privato obbligato alс pagamento del td:b.to con tQnsist~a: di . diritto еsoggettivo. CiШ posto, ,poichО l'obbligazУon; e; tributaria, nasce c(in ih:verificarsi ее del. presupposto е del tributo, ne eoУlsegite che ll relatht& rapportoе sLtostituisce: con.Ia.сpercezione .dell'indennitИ< e сеche> >itif relazione:> :aH'imposirdone retroattiva> l'obbligazione tdbutИria: sorge oon.HentratИ in vigore della.legge istitutiva del tributo, volto a tendere> imponibile il presuppQ~to еverificatosi anteriormente. D~altto Оantoi la posizione del sostituto d'ifupostll; ancM~gli soggetto passivo dell'obbligazfone с tributaria; ha.с ug'Ualmente consistenza: di diritto soggettivo. сtH fiafticofatО; l'ШlibUgaziOУle .del sBstifuto/ai sensi deW'art. Jl; comma settimo, sorge nel momОfrfo mcm egli corrisponde lifo.de:nriitИ al. sostituto, equmdi, cilri tigitardo al caso in esame, i due Consotti, nel momento in d:d hann() еatllto iF ii.udi.Ce amministrativo eranoс tifolan di :Posfaione di diritto soggettivo, mrelazione al pi:'elievd da effettuate come sostitUti d'imposta. с с Уri tale pfospettiva va ulterionriente osservato che con rlgtiardo alla tassazione delle plusvalenze in oggetto,. il decreto ministeriale . 5. febbraio 1992, si lУi:nitИ a stabilite altt.tilО ii:iodalitИ. de1la: ris6ossfohe med!ante. autota: ssazfonП: ~iene indi~afo (:foП ilcodiCe del tribttto (n. 1052) ai fihi dell'imputazione delle somme.versate;'sfpfedsa che il versamell.tO va fatfoh allo spOrtello del 6oncessiёnario d:elia ristossione (usando la distinfa mod. I, :tiioОlufario сF)сo a mezzo dУс.bollett:iriО>'dfcontШ corrente postateс ad esso destfoato (bo11. mod. li).; 11tattast du~que, di disposizioni meramente attЭat: ive fo Шrdfue alle quali noli: sembra confignra:bile, in relazione al cШntefiJtb clПifo preserizioili с s\lcldette/ una dis1:Уrifa сposizione giuriclica dJi с destinatari, qualificabile come intПtesse Iegitti:rrio. i:ri ogni caso,с questo potrebbe rigttИrdare 1e сmodalitИ della сriscossione, non certo l'obbligazione еt:rio1lfariИ; ...сQrheri~; i Consorzi hanno impugnilfo dinanzi al T.A.R. ilе decretШ mini~ teri~le 5 f~bbraio 199i-,.corretta1llente qualificato ╟attuativo╚ -non giИ per vizj prqpri,. l?ensl l>er Yasserita incostituzionaUtИ della ╟disciplina attuat~. ╚, cioП dell'art. 11 della legge n. 413 d.el 199,1.. per contrasto con gli aFtt.. 3 e 5~ Cast.; ed h~nno chiesto che il T.A.R.,. dichiarata la rilevanza e la non manifesta infondatezza. della questione, la rimetta alla Corte costituzionale: l'unica. ragione di impugnativa del decreto ministeriale П cioП, l'incostituzionalitИ della legge cui dИ attuazione. 586 RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO CiШ posto, П vero che un'azione giudiziaria puШ essere proposta sull'unico presupposto dell'illegittimitИ costituzionale di una norma: cosУ ad esempio si puШ adire il giudice ordinario per negare l'esistenza di un obbligo nascente da una disposizione di cui si deduce l'incostituzionalitИ; ma П necessario che l'azione venga proposta innanzi al giudice provvisto di giurisdizione in ordine alla posizione giuridica fatta valere e rispetto alla quale si prospetta la questione di legittimitИ costituzionale. Nella specie, invece, si impugna l'atto amministrativo non in sО, ma per contestare l'esistenza dell'obbligazione tributaria di cui quell'atto regola l'adempimento; e la posizione giuridica fatta valere non П di interesse legittimo (che dovrebbe configurarsi rispetto al decreto impugnato), ma di diritto soggettivo, del quale si deduce la lesione per effetto della norma asserita incostituzionale. E poichО la tutela di tale diritto appartiene al giudice tributario, v'П difetto di giurisdizione del giudice amministrativo. Diversamente opinando, ritenendo, cioП, che tale posizione soggettiva possa atteggiarsi (anche) come interesse legittimo, si tornerebbe alla concezione. del diritto fatto valere come interesse, sovvertendo il principio del petitum sostanziale, per cui la giurisdizione si determina con riguardo non giИ al (solo) provvedimento richiesto, ma alla posizione giuridica fatta valere. Diverso problema П stabilire se il giudizio sia attualmente proponibile innanzi al giudice tributario; tale verifica va fatta allo stesso giudice, seconelo le regole proprie di quel processo. Al riguardo puШ, peraltro, porsi, in astratto, il problema -a fronte di una azione di mero accertamento negativo del debito tributario introdotta in via preventiva dinanzi alle Commissioni tributarie -della proponibilitИ di detta azione, in termini di difetto assoluto (e/o temporaneo) di giurisdizione, nella mancanza di un atto impositivo della Amministrazione finanziaria (in tale senso, Cass. 10999/93). In realtИ, il problema, con riferimento specifico al caso in esame, va affrontato e risolto nel senso che la questione della attuale proponibilitИ del giudizio innanzi al giudice tributario non preclude l'affermazione nella specie della giurisdizione delle Commissioni tributarie, trattandosi di questione -come affermato, con riguardo a situazioni consimili, da Cass. nn. 7084/86, 3415/87, 2983/88, 162/91 -che non investe il potere giurisdizionale di quel giudice, ma eventuali limiti interni all'esercizio del potere medesimo, sotto il profilo della procedibilitИ della domanda ovvero della sussistenza delle condizioni per il suo esame nel merio. In conclusione va affermata la giurisdizione delle Commissioni tributarie. (omissis) PARTB I, SEZ. V, GIURISPRUDENZA TRmUTARIA 587 CORTE DI CASSAZIONE, Sez. I, 25 novembre 1994 n. 9998 -Pres. Salafia Est. Grieco -P. M. Delli Priscoli (conf.) -Ministero delle Finanze (avv. De Stefano) c. Comune di Catania (avv. Mineo). Tributi erariali indiretti е Imposta sul valore aggiunto е Dichiarazioni e opzioni е Forma е NecessitИ е Comportamenti concludenti е Insufficienza. Il. principia di libertИ delle forme, se pure consente la affrancazione da qualsiasi formula obbligata, non giustifica lo stravolgimento di regole formali essenziali per il raggiungimento del fine; un preciso adempimento prescritto .non .puШ .essere sostituito da un comportamento concludente. (omissis) Con la censura principale, la ricorrente denunzia violazione e falsa applicaziorte dell'art. 74 uc. del d.P.R. 633/1972, introdotto dall'art. 30 d.l. 18 marzo 1976':n.461 in relazione all'art. 360, primo comma n. 3 c.p.c. Sostiene che l'opzione deve essere presentata nel rispetto di regolaritИ formali e, quindi, dal legale rappresenante della societИ al competente Ufficio IVA; non puШ essere sostituita da equipollenti e meno ancora, da comportamenti concludenti. Ih via subordinata, la ricorrente denunzia insufficienza di motivazione avendo 1a Corte territoriale palesemente confuso la dichiarazione di opzione con le dichiarazioni periodiche delle imposte dovute nelle quali non era dato rinvenire, in maniera chiara, la volontИ di avvalersi del regime normale. Le censure -che per essere strettamente connesse vanno esaminate congiuntamente -sono fondate. щ agevole cogliere nella esposizione logico-giuridica della Corte territoriale un equivoco di base laddove, con riferimento al principio della libertИ delle forme, ha ritenuto sufficiente che la prescritta ╟dichiarazione di opzione╚ possa, per un verso, essere effettuata con qualsiasi modalitИ e, per altro verso, individuata in qualsiasi manifestazione idonea a rivelare, in modo non equivoco, la volontИ del contribuente di optare per l'applicazione dell'imposta nel modo normale. Ma il principio di libertИ delle forme consente, nel quadro di un preciso schema, la utilizzazione dei modi espressivi piЭ diversi e, quindi, l'affrancazione da qualsiasi formula obbligata ma, certamente, non lo stravolgimento di regole formali essenziali per il raggiungimento del fine che il legislatore si П prefisso; per la immediata, e diretta, individuabilitИ della volontИ della parte, al riparo da ogni possibile equivoco; per il rispetto delle competenze stabilite dal legislatore. E, dunque, la libertИ delle forme non permette di sostituire ad un: preciso adempimento, attuabile nelle forme espressive piЭ varie, le deduzioni, per quanto obbligate possano essere, ricavabili da altri atti o da altri adempimenti prescritti dalla normativa fiscale. -с x_ -~ 588 RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO In definitiva, l'affermazione che una determinata dichiarazione puШ essere fatta in totale libertИ di forma non implica affatto che essa -nella specie, la opzione -sia legittimamente individuabile in comportamenti concludenti. (omissis) CORTE DI CASSAZIONE, Sez. I, 6 dicembre 1994, n. 10463 -Pries. Cantillo -Est. Olla -P. M. Aloisi (conf.) -Soc. Marconi (avv. Mariani) c. Ministero delle Finanze (avv. Stato Palatiello). Tributi in genere -Contenzioso tributario -Provvedimento impugnabile Elenco di sgravio ex art. 44 d.P.R. 29 settembre 1973 n. 602 -Ricorri bilitИ alla commissione nel termine di sessanta giorni. (D.P.R. 26 ottobre 1972, n. 636, art. 16; d.P.R. 29 settembre 1973, n. 602, art. 44). Tributi in ge1Уere -Contenzioso tributario -Giurisdizione delle commissioni -Controversia sugli interessi sui rimborsi -Vi rientra. (D.P.R. 26 ottobre 1972, n. 636, artt. 1 e 16). L'elenco di sgravio di cui all'art. 44 del d.P.R. n. 602/1973 che, anche implicitamente, nega parzialmente il diritto al rimborso o ai relativi interessi, П agli effetti dell'art. 16 del d.P.R. 636/1972, quale atto da assimilarie all'accertamento, un provvedimento che deve essere impugnato con rioorso alla commissione a pena di decadenza nel termine di 60 giorni (1). Nella giurisdizione delle commissioni come definita nell'art. 1 del d.P.R. n. 636/1972 sono ricomprese Ze controversie sugli accessori delle imposte e fra questi gli interessi (2). (omissis) 1. -Il primo motivo del ricorso denuncia che nel dichiarare che la societИ Marconi Italiana era decaduta dall'azione diretta a far valere il proprio diritto agli interessi, la Corte di Roma ha violato ed applicato fa1samente l'art. 44 d.P.R. 29 settembre 1973 n. 602, posto che questa norma non prevede alcun intervento del contribuente e, quindi, una sua attivitИ il cui mancato esercizio possa determinare la decadenza dal diritto al rimborso. сAi fini della valutazione va premesso che il giudice d'appello ha posto a fondamento della ragione della decisione sviluppata in via prin (1-2) Decisione importante che sulla premessa della nozione estesa di accertamento, desumibile dall'art. 1 del d.P .R. n. 636, ricomprende nella giurisdizione speciale tributaria tutte le controversie sull'obbligazione di imposta originate da atti anche diversi da quelli elencati nell'art. 16 (Cass. 18 aprile 1994, n. 3684, in questa Rassegna 1984, I, 343; 7 settembre 1991, n. 9429, ivi, 1991, I, 577). Dell'esattezza della seconda massima non si П mai dubitato. i'ARTE I, SEZ. V, GIURISPRUDENZA TRIBUTARIA 589 cipale, l'affermazione che la fattispecie per cui П controversia attiene ad un'ipotesi nella quale l'Amministrazione finanziaria, mentre ha riconosciuto il diritto della Maxconi Italiana al rimborso del tributo indebitamente versato, ha denegato il diritto della contribuente agli interessi sulla somma rimborsata: ciШ in quanto, una volta che l'art. 44 u.c. d.P.R. n. 602/1973 prevede espressamente che detti interessi debbano essere calcolati direttamente dall'ufficio ed ╟ indicati nello stesso elenco di sgravio ╚ (cioП nel provvedimento che dispone la restituzione del tributo), la mancata inc!icazione degli interessi negli elenchi con i quali l'Amministrazione a'Veva disposto i rimborsi in favore della contribuente non poteva assumere ,altro significato che quello di rifiuto del riconoscimento del diritto agli interessi stessi. Da siffatta affermazione -che si risolve in un apprezzamento di fatto insindacabile in sede di legittimitИ e che, in effetti, non П stato censurato .,,__ discende che il tema della controversia tributaria verteva, e verte, nell'individuare S(i! ilprovvedilnento col quale l'Amministrazione abbia denegato la spettanza degli interessi sulle somme corrisposte a titolo di rimborso di imposte indebitamente percepite, debba essere impugnato in sede giurisdizionale, pena, in difetto, la sua definitivitИ e l'estinzione del diritto del contribuente agli interessi stessi; e, in caso di risposta affermativa, quali siano il relativo mezzo di impugnazione ed il suo regime. Ebbene, di :lironte a questa tematica (risolta dalla Corte d'appello di Roma nel senso cheс quel provvedimento deve essere impugnato davanti alle Commissioni tributarie, secondo le regole dettate dall'art. 16 d.P.R, 26 ottobre 1972 n. 636, nel testo, per quanto attiene al caso di specie, previgente alla novella di cui all'art. 7 d.P.R. 3 novembre 1981 n. 739) il disposto dell'art. 44 d.P.R. n. 602/1973 ed il dato che lo stesso non prescriva alcun intervento del contribuente, risultano del tutto inconferenti. Per vero, quegli elementi possono incidere soltanto sulla ricostruzione della disciplina del diritto del contribuente agli interessi avanti che l'Amministrazione si sia pronunciata su esso diritto, ma non anche sulla questione, che qui rileva, circa la ricostruzioneс della disciplina. della situazione conseguente alla pronuncia di un provvedimento di denega del diritto stesso, che dev'essere risolta sulla base della normativa inerente all'impugnazione dei provvedimenti che disconoscono un diritto del contribuente. Il motivo, perciШ П infondato e deve essere disatteso. 2. -Nel secondo motУvo, la ricorrente riconosce che il provvedimento di denega degli interessi deve essere impugnato in sede giurisdizionale davanti alle Commissioni tributarie; nega, perШ, che tale impugnazione sia soggetta al regime dettato dall'art. 16 d.P.R. 26 ottobre 1972 n. 636 nel testo .vigente a.vanti la novella del 1981 e, in particolare, all'onere RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO 590 di proporre il ricorso davanti al giudice tributario entro sessanta giorni dalla comunicazione dell'elenco di sgravio. Infatti, spiega, quella disciplina non П applicabile una volta che la norma: a) attiene alle controversie sui tributi, laddove ╟ gli interessi di che trattasi non acquistano natura di tributo ... nО sono ad esso assimilabili, giacchО costituiscono il risarcimento del danno subito dal contribuente per il ritardo con il quale l'Erario, nella specie debitore nei confronti di un soggetto per somme indebitamente percette, restituisce quelle somme╚; b) riguarda le imposizioni tributarie o i rimborsi dei tributi indebitamente percetti e, dunque, situazioni ontologicamente diverse da quella per cui П conrtroversia, avente ad oggetto un ╟ diritto ... che si estrinseca in un obbligo per l'Erario di pagare al contribuente qualcosa che non ha incassato ╚ da lui. Quindi, conclude, ai fini della determinazione del termine peir il ricorso non puШ che applicarsi la disciplina xelativa al termine di prescrizione del diritto del contribuente agli interessi sulla somma 1rimborsata, con la conseguenza che il termine di decadenza per la proposizione del ricorso alle Commissioni tributarie П di dieci anni, e che la Corte di Roma, nell'affermare, invece, che П di sessanta giorni dalla notifica del provvedimento, ha applicato in modo errato e falso il combinato disposto degli artt. 16, comma terzo del d.P.R. 636/1972 e 44 del d.P.R. n. 602/1973. La censura П infondata. In via assorbente in quanto dal principio -saldamente affermato da questa Corte Suprema (v., Cass., S.U. 11 maggio 1992, n. 5389 e 20 luglio 1987 n. 6360) e che di per se stesso non П contestato dalla ricorrente -che la tutela giurisdizionale dei diritti del contribuente relativi alla spettanza degli interessi dovuti dall'Amministrazione all'atto della restituzione di somme indebitamente percepite per tributi non dovuti П attribuita alle Commissioni tributarie, discende, necessariamente, che tal tutela si deve svolgere sulla base delle norme che fissano le regole del procedimento davanti a quel giudice tributario e, quindi, che i ricorsi sono assoggettati alla disciplina del d.P.R. n. 636/1972 sul contenzioso tri butario ed in particolare, per quel che qui interessa, al regime di cui all'art. 16 di quel testo legislativo. In ogni caso, per la non condivisibilitИ degliс argomenti specifici sviluppati in contrario dalla ricorrente. Infatti, la pretesa relativa agli interessi essendo accessoria al diritto al rimborso del tributo indebitamente corrisposto, non puШ che rimanere assoggettata alla disciplina processuale prevista per il debito capitale, senza che nessun rilievo possa avere in contrario la natura del diritto agli interessi. D'altra parte, dallo stesso art. 16 d.P.R. n. 636/1972, anche nel testo antecedente alla modifica del 1981, si evince che ai fini dell'applicazione PARTE I, SEZ. V, GIURISPRUDENZA TRIBUTARIA del regime ivi .prescritto, rimangono equiparati agli atti impositivi quelli che denegano il diritto del contribuente alla restituzione delle somme pagate e dei relativi interessi, che, ai sensi dell'art. 44 n. 602/1973 sono dovuti per.е legge. e devono essere liquidati d'ufficio da:Il'Amministrazione finanziaria; tanto, tra l'altro, П еdel.tutto coerente al sistema, perchО anche con riferiment9 a quelle pretese v~ П un accertamento del rapporto di imposta~ sia p\lre nei su()i riflessi sulla spettanza, l'entitИ e gli effetti acce~sQiУ,. aut().latfoiс previsti dalla legge, del. rimborso del credito di imposta. Anche qtJ:e!Jt9 .wezz(), J?erciШ, deve essere disatteso. 3;с -.Il terzo. fuotivИ denund~rerronea e falsa applicazione del combinato disposto degli artt.. 16, comma primo del d.P.R. n. 636/1972 e 44 del q.P.R. n. 602/1973sottC> c1ue distinti profili. Ne1. primq. si . sostiene . che. la Corte territoriale ha errato allorchО ha affei:mafo che in tanto n . COlltribuente puШ far valere davanti alla Commissione tributaria il diritto agli interessi, sol in quanto abbia dato corso, precedentemente, alla formazione del silenzio-rifiuto. . . . Net secondoс si . sostiene che la stessa Corte ha errato allorchО ha affermato che ссil termil1e per il ricorso decorre dalla comunicazione del1 'eienco di sgn1.vio: innanzitutto, perchО quell'elenco non П considerato fra gЇ atti avverso i cil1ali il contribuente П legittimato a proporre ricorso; in ogni caso, perchО gli uffici possono liquidare i rimborsi e gli interessi con piЭ elenchi anche successivi ed in date differenti, non essendo previsto un termine entro il quale debbano essere necessariamente eseguiti i rimborsi e gli accrediti degli interessi ove dovuti. Per ragioni d'ordine logico dev'essere esaminato prioritariamente il secondo profilo. La relativa censura П infondata . . . Nel corso dell'esame del primo motivo s'П acquisito che, nella specie, gli elenchi di sgravio emessi a favoreс della Marconi contenevano una pronuncia implicita di denega del diritto della contribuente agli interessi sulle somme delle quali veniva disposto il rimborso. Ora, anche alila stregua del diis.posto dell'art. 16 d.P.R. n. 636/1972, nel testo originario (per il quale si ╟ considera imposizione il rifiuto di restituzione della somma pagata╚ e, come s'П detto, della corresponsione degli interessi sulle somme restituite) un elenco di sgravio avente un siffatto contenuto deve essere sussunto nell'ambito della categoria degli ╟avvisi di accertamento╚ .di cui al primo comma del detto art. 16: pertanto, nella pai:te in cui denega il diritto agli interessi deve essere impugnato, a pena di decadenza, entro il termine di sessanta giorni dai1a sua notificazione, cosУ come ha correttamente statuito la Corte di Ro!_Ila. Del resto, giИ altra volta questa Corte Suprema ha affermato che rientra nella categoria degli atti di accertamento suscettibili di autonoma impugnazio RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO 592 ne ai sensi dell'art. 16 d.P.R. n. 636/1972 (anche prima delle modificazioni introdotte dall'art. 7 d.P.R. n. 739/1981) l'atto col quale l'Amministrazione finanzУaria neghi la spettanza di un сdiritto vantato da un contribuente in materia tributaria (Cass., 7 settembre 1991 n. 9429, con riferimento ad un atto col quale era stato negato il diritto ad un'esenzione fiscale). 4. -Circa il primo profilo del motivo .,deve essere rilevato preliminarmente che lo stesso investe la ragione subordinata sulla quale la Corte di Roma ha fondato la sua decisione: cioП, che pur ad ammettere che gli elenchi di sgravio non contenessero un provvedimento implicito di denega del diritto della Marconi Italiana agli interessi, il ricorso alla Commissione tributaria sarebbe stato pur sempre inammissibile stante l'insussistenza di un provvedimento impugnabile: infatti, mentre non v'era stata una pronuncia dell'Amministrazione sul diritto della contribuente agli interessi, la Marconi Italiana non aveva espletato la procedura per addivenire al silenzio-rifiuto, e cosУ, ad una situazione eguipollente a quella di una pronuncia negativa. Ad analoga conclusione preliminare si deve pervenire per quanto attiene al quarto motivo col quale la ricorrente denuncia l'omessa, insufficiente e inconsistente . motivazione della sentenza impugnata nel punto in cui ha ╟ affermato apoditticamente, senza fornire alcuna motivazione, che anche nel caso in cui non si dovessero ravvisare negli elenchi di sgravio gli atti avverso i quali il contribuente era legittimato a proporre impugnazione, quest'ultimo avrebbe comunque dovuto attivarsi con una apposita istanza (e non si dice neppure a chi doveva essere indirizzata: all'Ufficio o all'Intendenza) da inoltrare a mezzo raccomandata con ricevuta di ritorno e, in caso di mancata risposta dopo novanta giorni (ma non П neppure chiaro se dalla data di inoltro o da quella della ricezione) propone ricorso alla competente commissione tributaria entro i successivi sessanta giorni╚. Ora, col rigetto dei primi due motivi del ricorso e del secondo profilo del terzo mezzo risultano disattese tutte le censure che la societИ Marconi ha mosso nei confronti della ragione sulla quale la Corte d'appello ha fondato in via principale la sua pronuncia. Ne discende, per un verso, la definitivitИ della statuizione fondata su quella ra~ic; per altro verso, che la ricorrente non ha interesse alle cen: sure svolte col primo profilo del terzo motivo e col quarto motivo posto che investendo le stesse solo la ratio decidendi subordinata, il loro eventuale accoglimento non potrebbe mai portare all'annullamento della sentenza impugnata che rimarrebbe pur sempre ancorata all'altra ragione della decisione ormai divenuta intangibile e di per se sola idonea a sorreggerla. Pertanto, le anzidette censure devono es.sere dichiarate inammissibili. 1 5. ---" Il ricorso, di conseguenza, П infondato e deve essere respinto. (omissis) PARTE SECONDA 15 :::::-pсссx-,сx'ссс ,., ....~ ....,с---с с ~.diff'-Aj'";,""__ .,. :-: :-:╚..... ::--..-:::mm -с :::: -с .. ,.;::::: :-: :-: .. M....:x.... ..... :-: QUESTIONI EFFETTIVIT╦ DELLA TUTELA: OTTEMPERANZA (*) 1) Premessa. 1l. stato сautorevolmente affermato che il giudizio di ottemperanza costituisce la chiave di volta della giustizia amministrativa (1) in quanto П funzione del suo oggetto e misura della sua effettivitИ (2). Ta,le affermazione sembra pienamente da condividere in quanto l'ottemperanza П connotata, in tutte le ._tappe della sua evoluzione, dalle singolari caratteristiche della nostra giustizia amministrativa, Уn particolare da quella piЭ saliente e peculiarissima della sua matrice giurisprudenziale. U11a matrice giurisprudenziale che non si П certo limitata ad interpretare gli scarni precetti dettati da un legislatore che in materia П sempre stato di tacitiana brevitИ ma che ha, invece, sempre costruito sistemi di giustizia amministrativa del tutto diversi da quelli disegnati nel testo normativo. 2) L'origine storica dell'istituto. L'origine storica dell'istituto П ben nota, ma merita forse di essere brevemente ricordata, anche perchО pen pochi istituti della nostra giustizia amministrativa sarebbero comprensibili senza una anamnesi. Il legislatore del 1865 aveva devoluto al giudice ordinario tutte le materie nelle quali si facesse. questione di un diritto civile o politico, ancorchО la sua lesioneс dipendesse da un atto amministrativo, conferendo al giudice stesso il potere di disapplicate l'atto e prescrivendo alla l'ubblica Amministrazione il dovere di conformarsi al caso deciso. с La riforma, come si sa, non dette buoni frutti: il self restraint della magistratura ordinaria ne ti:ac.ll lo spirito liberale e fece rimpiangere i vecchi Tribunali del contenzioso. Venne intrqdotta quindi nel sistema, un quarto di secolo dopo, nel 1889, la IV Sezione del Consiglio dУ Stato come organo amministrativo depuе tato ad un controllo interno di legalitИ, ma sempre nel quadro di una giurisdizione unica radicata in capo al giudice ordinarlo. Al Consiglio di Stato in quanto collegio amministrativo venne attribuito il potere -che mai allora sarebbe stato concepito in capo ad un giudice, ancorchО speciale -di annullare gli atti amministrativi a seguito di un sindacato cassatorio di mera legittimitИ. Il sistema del 1889 .forniva quindi all'amministrato due tutele nettamente distinte: una giurisdizionale di diritto soggettivo sostanzialmente risarcitoria ed una amministrativa e formale di diritto obiettivo, risolventesi nell'annullamento degli atti illegittimi impugnati. (*) Il presente articolo П tratto dalla relazione tenuta dall'Avv. I.F. Caramazza al Convegno per il ventennale dei Tribunali Amministrativi Regionali (1974/1994}, tenutosi a Bolognain data 17-18 giugno 1994. (1) C. CALABRШ, Il giudizio di ottemperanza, in Studi per il Нentocinquantenario del Consiglio di Stato, Roma, 1981, III, 2007. (2) R. VIVENZIO. La sentenza amministrativa fra esecuzione e ottemperanza: ricostruzione e rivisitazione critica. degli itinerari giurisprudenziali e prospettiva di riforma, in Quadern~ regionali, 1990, 1111. 94 RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO Il logico anello di chiusura di tale sistema fu il ricorso in ottemperanza, inс trodotto dall'art. 4 della legge del 1889, con una formula rimasta a tutt'oggi immutata, che conferiva alla parte che non si contentava degli effetti civili della decisione dell'autoritИ giudiziaria ordinaria ╟ il mezzo di far cadere interamente il provvedimento illegittimo che il giudice aveva disapplicato ╚ (3) attraverso un ╟ ricorso diretto ad ottenere l'adempimento dell'obbligo dell'autoritИ amministativa di conformarsi al giudicato dei Tribunali ╚. Il ricorso in ottemperanza fu ricompreso fra quelli per i quali il Consiglio di Stato aveva competenza estesa al merito: si usa in proposito tradizionalmente spiegare tale attribuzione attraverso la sЭa coessenzialitИ con il potere sostitutivo che сcompete al giudice dell'ottemperanza. In .realtИ sembra che il . riconoscimento di un potere sostitutivo al giudice dell'ottemperanza sia molto meno risalente nel tempo in quanto, nel 1889, alla locuzione ╟ giudizio di merito ╚ si att.ribuiva il significato procОssual~civilistico della cognizione del giudice estesa al. fatto e non quello amministrativistico che dpveva matl,lrare decenni dopo -di un potere di giudizio diyerso sulla base di. un .Parametro di valutazione altro dalla norma giuridica, cioП del parametro della ёpportunitИ e della convenienza (4): . ancora nel )907 si distingueva infatti fra competenza della IV e . della V Sezione a seconda che si ritenesse la cognizione estesa o meno al fatto (5). Il legislatore del 1889, in realtИ, quando istituУ la IV Sezione del Consiglio di Stato, intese insediare un organo amministrativo di vertice .con poteri giustiziali di annullamento che si poneva, in un sistema di giustizia interno, rispetto a quelli sottordinati, nella .stessa posizione in cui si pone nel giudizio civile la Cassazione rispetto ai giudici di merito. Logica, quindi, la previsione di attribuire eccezionalmente la cognizione anche ,del .fatto a,]. Consiglio .di Stato in sede di giudizio di ottemperanza, attesa la carenza, in quel giudizio, di una preventiva fase di merito. с L'assunto sembra d'altronde ancheс dimostrato dal timidissimo e stentato avvio della giurisprudenza in materia: le prime pronunce si faranno attendere per circa venti anni e sarannoсdi portata estremamente riduttiva, escludendo che la conformazione al giudicato della Pubblica Amminist;razione fosse un vero e proprio dovere giuridico (tanto vero che per gravi ragioni poteva essere mantenuta in vita la situazione illegittima corrispondendo al privato l'id quod interest (6)) e riducendosi il potere decisorio del Consiglio di Stato ad una ╟autoritИ esclusiva di interpretare la volontИ inclusa nel giudicato╚ (7). 3) L'estensione del rimedio al giudicato amministrativo. La IV Sezione del Consiglio di Stato, nata come organo amministrativo, si trasformШ ben presto in organo giurisdizionale. Per effetto di una singolare eterogenesi, da un corpus normativo che affermava l'unicitИ della giurisdizione in capo al giudice. ordinario e istituendo un procedimento amministrativo contenzioso quasi giudiziale interno all'Aministrazione, negava la ipotizzabilitИ stessa di un giudice amministrativo, nacque infatti un giudice amministrativo incardinato nell'Amministrazione sull'esempio del mo (3) Relazione governativa alla legge 31 marzo 1889 n. 5992. (4) U. PoTOTSCHNIG, Origini e prospettive del sindacato di merito nella giurisdizione amministrativa, in La giurisdizione amministrativa di merito, Firenze, 1969, 29 ss. (5) L. MIGLIORINI, L'istruzi?ne ne. processo amministrativo di legittimitИ, Cedam. Padova, 1977, 14. (6) Consiglio di Stato, V, 30 dicembre 1910, in Giur. it., 1911, III, 87. (7) Cassazione, 18 gennaio 1909, in Foro it., 1909, I, 227. PARTE II, QUESTIONI. 9) dello francese.. Un modello la .clii evoluzio1te doveva essere imitata bruciando le tappe: quella trasformazione da organo amministrativo in organo giurisdizionale Che aveva Chiesto tre quarti di secolQ al Consiglio di Stato transalpino doveva cons1.ttt1Иrsi1 infatti; per la IV Sezione di quello italiano, . nel breve volgere di pochianni; с .сссе.с:E?.с noto; infatti; che la Cassazione dLRoma aс Sezioni Unite, con sentenza 2l mat.zo. 1893 n.J71;riconobbe natura .giU;tisdizionale alla IVсSezione.сdel Consiglio сссcttсс.statc>. сссее с.с Uria delle co:liseguenze di tale trasfoonazione fuс laс estensione del ссgiudizio di ottemperanza -. congruente pПr .?agionistoriclie; .lqgiche, letterali .solo oon il.еgiudiОato civile -al..giudicata amministrativo. La decisione della IV Sezione che affermШс il principio viene genericamente tacciata di l:if)oditticitИ/come .esПmpio di ╟bruta normazione giurisprudenziale (9). Aеben leggerУa pare, .. invece;еchei :essa .. contengaсuna niotivazionescarna ma di. singolare. modernitИ, in . quanto е equipl!\ra nella esigenza di tutela l'interesse legittimo .fatto. .infatti;. nella decisione .richiamata: <1 sempre sta fermQ il principio c~. logico inscindibile contenuto . della pronuncla dii' annullamento di atto anu:trlnistliativo si П la pronuncia dichiarativa: della leс sione.е daс.е parte dell'Amministrazione ,diе un interesseсс giuridicamente protetto e pertanto dell'obbligo della Amministrazione: alla re!!taurazione .del. medesimo )>, Segue da talLpremesSО е , , ╟ che s.e I'AmmУhlatrazfonО; еdi fronte al giudicata: amministrativ<>; $эИsi ;mantenuta in.е atteggiamenro negative}; poichО Ja perd1mmte omissione dell'Amministrazione sempre importa lesi9ne di сun Jegj.ttiino interesse delprivatdi ..:rlcono$ciutoe .diohiara;t-0, dal giudicato,bene .. П. da: .ritenersi in tal easo a:m:missibile. il ricorso del privato. all'atitoritИ giurisdizionale >?e (in sede di giudizio di ottemperanza). с с еli/equiparazione fra..diritto. soggettivo, e interesse legittimo in sec;le di .ottemperanza П evitlente .~. altrettantШ evidente> П еC.ome la esmen.za sostanziale della effettivitИ. della tutela: abbia fati.o. premia: sulle. esigenze. Iogiche e. sistematiche che еnon tonsentirebbero di equiparare . le. duec ipotesi; сA fronte delle sentenze del gjudiee civile, infatti; Yannttllamento delFatto ed. eventuali .ulteriori prnvvedimenti anmtlni#rativi. sono. dati esterni ed. ulteriori, mentre a fronte della decisione del giudice amministrativoе l'annullamento с dell'atto corrisponde alla sua intrinseca essenza e gli .ulteriori. ptovvedhnenti,sono atttconseguenziali. Altra interessante affermazione contenuta nella dОcisione citataс П quella relativa al contenuto della. statuizione di ottemperanza; cbe i< riconfermando, col sigillo di nuova pronuncia, la perdurante violazione del legittimo interesse del privato e l'obbligo dell'Amministrazione di ripararlo, costituirИ, ove permanga sine iuxta causa, l'inazione dell'autoritИ amministratiVa, Iegiale titolo all'interessato per. l'istanza, dinanzi alla competente autoritИ, di rifazio;ne del danno ╚.. Si co.nferma cosl la portata riduttiva e meramente dicltlarativa chО tendenzialmente il giudice ;;unminiStrat.i'Vo еassegna alle е deОisioni' di Шttei:riperariia. Una portata rlduttlva .che con poche evdIUziOJitle avrebbe acicom:Pagri:ate.praticamente fino alll'istffuzione dei TT.AA,RR. (10) e c:lie trova un preciso crisma lОgislatУvo nell'art. 26del T.U. sugliJmpiegati dviij dello Stato che definisce fa decisione del Consiglio di Stato coriclp.siva di un g~p.i,ilzio di ottemperanza a giudicato am" (8) Consiglio di Stato, IV, 9 marzo 1928 n. 181 e n. 182, in Giur. it., 1928, III, 123. (9) M. NIGRO, Il giudicato amministrativo e il processo di ottemperanza, in Atti del XXVII congresso di studi di scienza dell'Amministrazione, il giudizio di ottemperanza, Milano, 1983, 65. (10) S. GIACCHBm, Un abito nuovo per ilс giudizio di ottemperanza, in Foro Amm., 1979, I, 2611. с . с . е .с.. 96 RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO ministrativo come quella che ╟ dichiara l'obbligo dell'autoritИ amministrativa di conformarsi al giudicato ╚. In effetti, e pur in presenza di alcune eccezioni, sino a vent'anni or sono il giudice dell'ottemperanza ha utilizzato poteri sostitutivi solo in presenza di attivitИ vincolata dall'Amministrazione ed il commissario ad acta nominato per l'ipotesi di perdurante inerzia dell'Amministrazione, veniva qualificato come organo straordinario dell'Amministrazione inadempiente, con ogni naturale conseguenza sul regime di impugnazione dei suoi atti. D'altra parte il giudizio di ottemperanza veniva ritenuto ammissibile solo in presenza di assoluta inerzia o di rifiuto dell'Amministrazione: l'interposizione di un atto purchessia (e purchО, negli ultimi tempi, non macroscopicamente elusivo) escludeva l'azione di ottemperanza e postulava l'ordinario regime impugnatorio. In una parola, come incisivamente osserva Franco Scoca, ╟ all'epoca della istituzione dei Tribunali Amministrativi la giurisprudenza prevalente del Consiglio di Stato riteneva che il ricorso per ottemperanza fosse inammissibile ove l'Amministrazione avesse comunque adottato nuovi provvedimenti o l'ottemperanza comportasse attivitИ discrezionali ╚, sicchО il processo di ottemperanza ╟si presentava come un tronco improduttivo ╚ (11). Il giudizio П severo e. certamente condivisibile ╟ de futuro ╚. Per quanto riguarda la costruzione pretoria elaborata fino ad allora, sembra possa osservarsi come essa fosse coerente con la concezione del giudizio amministrativo come giudizio sull'atto, sufficiente a fornire garanzie estrinseche di legalitИ, ma inidoneo a garantire all'amministrato l'effettivitИ della tutela, il godimento sostanziale dell'utilitИ perseguita. Il giudizio di ottemperanza riproduceva, in altri termini, i limiti di quello generale di legittimitИ: un giudizio che era stato, tutto sommato, adeguato ad un ordinamento in cui il privato aveva da far valere nei confronti del potere pubblico soprattutto interessi oppositivi ed in cui la tradizione della Pubblica Amministrazione era ancora ispirata a criteri di competenza e correttezza. Un importante risultato era stato comunque raggiunto: il giudizio di ottemperanza era stato esteso al giudicato amministrativo e la sua qualificazione come giudizio esteso al merito attribuiva al giudice dell'ottemperanza quei poteri sostitutivi che comportava la nuova accezione della contrapposizione legittimitИmerito che nel frattempo era venuta maturando. Tali poteri sostitutivi erano stati fino allora poco o punto esercitati, ma di essi il giudice amministrativo, nel ventennio successivo, pur a situazione normativa immutata, avrebbe dimostrato di saper fare buon uso. 4) L'istituzione dei Tribunali Amministrativi Regionali. Il sistema di giustizia amministrativa italiano, cosУ come costruito dalla giuс risprudenza del Consiglio di Stato, con tutte le sue peculiaritИ (prime tra tutte la categoria dell'interesse legittimo ed il suo singolare ╟giudizio di ottemperanza╚) fu costituzionalizzato dalla Carta repubblicana nel 1948 in modo quasi notarile, con tutte le sue originalitИ e le sue contraddizioni: basti pensare a quella che vede contrapporre da un lato la qualificazione dell'interesse legittimo come posizione soggettiva sostanziale (art. 24); dall'altro la qualificazione del giudizio amministrativo come giudizio sull'atto e quindi come giudizio cassatorio, inidoneo a garantire il riconoscimento di un bene della vita (art. 113). Unico, mo (11) F. ScocA, Modello tradizionale e trasformazione del processo amministrativo dopo il primo decennale di attivitИ dei TT.AA.RR., in Dir. proc. am.vo, 1985, I, 270. PARTE II, QUESTIONI desto elemento innovativo, l'introduzione del principio del doppio grado, con la previsione (art. 25) dell'istituzione a livello regionale di organi di giustizia amministrativa di primo grado. Previsione cui doveva dare attuazione la legge istitutiva dei TT .AA.RR. (6 dicembre 1971 n. 1034) che, com'П noto, non contiene alcuna rivoluzionaria innovazione normativa ed appare anzi, in larga misura, rispettosa delle formule tradizionali. In particolare, per quanto riguarda il giudizio di ottemperanza, il comportamento del legislatore appare paradigmatico, in quanto, da un lato, riproduce la vecchia formula che testualmente si riferisce al solo giudicato del giudice ordinario, dall'altro dИ per presupposta ed avallata l'innovazione giurisprudenziale dell'estensione dell'istituto al giudicato amministrativo, ripartendo la competenza fra TA.R. e Consiglio di Stato (art. 37 legge TA.R.). Normativa costituzionale e normativa ordinaria sembravano dunque segnare, a prima vista, il consolidamento del sistema tradizionale di giustizia amministrativa. L'evoluzione della giurisprudenza, mostra invece una rapida e progressiva evoluzione dovuta a tutta una serie di fattori che trascendono il dato normativo. Vi П innanzi tutto la creazione di una nuova classe di giudici amministrativi italiani, di estrazione diversa da quella tradizionale del Consiglio di Stato e sganciati da ogni funzione . di consulenza. CiШ ha fatto sУ che, nei confronti dell'Amministrazione, la giurisdizione amministrativa abbia manifestato, per la prima volta nella sua storia, un netto distacco, cui si aggiunge una nota di diffidenza e di sospetto ogniqualvolta la questione sottoposta al giudizio abbia una particolare rilevanza politica o comunque incida su fatti politicamente rilevanti (12). La diffusione ╟ sul territorio ╚ dei giudici amministrativi, il diffondersi della cultura ed il miglioramento del tenore di vita, hanno reso, poi, di massa una domanda di giustizia che prima era solo elitaria. A ciШ si aggiunga la comparsa sulla scena del giudizio di nuovi soggetti, di parte privata e pubblica. Da un lato comparvero, infatti, gli enti esponenziali di interessi diffusi, dall'altro le Amministrazioni locali nella nuova dimensione portata dalla riforma regionale e dal decentramento, che hanno spostato il livello decisionale amministrativo da organi burocratici periferici ad organi politici elettivi, con un sicuro aumento di democraticitИ del sistema ed un correlativo minor grado di competenza e di tecnicismo. Tra i fattori che hanno concorso ad incrementare la domanda di giustizia innanzi ai giudici amministrativi, infine, non va tralasciato quello dell'eccessiva produzione normativa che -frequentemente accompagnata dalla oscuritИ dei testi di legge -П spesso fonte di incertezza sia in ordine all'individuazione della normativa vigente, che all'interpretazione di essa. Questo fenomeno, all'origine di numerose controversie, ha -negli ultimi tempi -assunto una tale portata da costringere la stessa Corte Costituzionale a prenderlo in considerazione come ragione di superamento di uno dei piЭ importanti principi del nostro ordinamento, vale a dire quello sintetizzato nel brocardo ╟ ignorantia legis non excusat ╚ e codificato nell'art. 5 del c.p.. Con la sentenza n. 364 del 24 marzo 1988, infatti, la Corte Costituzionale ha dichiarato l'illegittimitИ dell'art. 5 c.p. nella parte in cui non esclude dall'inescusabilitИ dell'ignoranza della legge penale l'ignoranza inevitabile, specificando altresУ che tra le cause di ignoranza inevitabile rientra senz'altro la ridondanza, l'equivocitИ e nebulositИ della normativa vigente. La Corte, in definitiva, non ha potuto che prendere atto di una realtИ in cui la (12) F. PIGA, 150 anni del Consiglio di Stato, in Atti del Convegno celebrativo del 150б anniversario, Milano, 1983, 391. 98 RASSEGNA AWOCATURA DEU.O STATO produzione legislativa П non solo estremamente copiosa, ma spesso anche di difficile comprensione, destinata, per dir cosУ, ad un ristretto gruppo di ╟ adс detti ai lavori ╚ e -pertanto -fonte di incertezze ed incomprensioni che finiс scono di frequente col produrre contenzioso. La forza delle cose ha imposto quindi al nuovo giudice amministrativo di soddisfare un'esigenza di tutela sostanziale. La richiesta, sempre crescente, montante nella societИ, era che egli si trasformasse da giudice dell'atto in giudice del rapporto e della pretesa per la conseguibilitИ di quel ╟ bene della vita╚ che dovrebbe pur sempre essere conseguibile se П vero che l'interesse legittimo П una situazione sostanziale. Orbene, benchО stretto nelle angustie di una giurisdizione generale di legittimitИ che rimane pur sempre una giurisdizione di annullamento, il giudice amministrativo italiano П riuscito a rendere giustizia nel rapporto attraverso una serie di strumenti indiretti. Si tratta, in definitiva, di una serie diс invenzioni giurisprudenziali che -in un modo o nell'altro -hanno permesso al giudice amministrativo di dare concretezza ad una tutela che, diversamente, avrebbe rischiato di rimanere a volte puramente nominale. Le strategie di volta in volta utilizzate per realizzare sostanzialmente giustizia sono state varie, prima fra tutte il potenziamento dello strumento cautelare. A tal proposito, significativa appare la prassi secondo cui la sospensiva viene applicata non solo ai provvedimenti ablatori dalla cui esecuzione possa derivare un danno grave ed irreparabile al privato come dovrebbe essere secondo un'applicazione rigida dell'art. 21 L. T.A.R. -ma anche a provvedimenti di contenuto ampliativo in. senso lato, quali quelli di ammissione a concorsi pubblici, di dispensa dal servizio di leva e di rinnovo di concessioni. Si tratta di un utilizzo in chiave ╟ anticipatoria ╚ dello strumento cautelare, nel senso che esso viene utilizzato per assicurare immediatamente al privato lo stesso risultato di un provvedimento ampliativo dell'Annhinistrazione, senza attendere i normali tempi di pronuncia della stessa, grazie ad un intervento sostituс tivo del giudice. La stessa lbgica, tendente ad assicurare tutela pregnante e reale al privato interesse anche in sede cautelare, ha trovato, come П noto, cittadinanza anche in sede di iniziativa legislativa nel corso della decima legislatura. Sempre piЭ spesso poi -onde garantire maggior concretezza alla protezione accordata al cittadino in sede giurisdizionale -il giudice amministrativo ricorс re a statuizioni atte a produrre effetti ordinatori o conformativi nei riguardi delс l'Amministrazione, cosУ da vincolarne direttamente l'azione. CiШ determina una sorta di progressiva confluenza della funzione giurisdizionale in quella amministrativa, integrando un fenomeno che -per quanto apprezzabile sotto il profilo dell'effettivitИ della tutela giurisdizionale dell'interesse privato -desta comunque non poche perplessitИ, essendo difficilmente conciliabile con il fondamentale principio della divisione dei poteri. Volendo illustrare piЭ precisamente ciШ che si П verificato nella prassi, puШ dirsi che alcune pronunce concernenti l'impugnativa del. silenzio-rifiuto hanno rappresentato per i giudici l'occasione di superare il tradizionale orientamento giurisprudenziale secondo cui l'accertamento dell'obbligo di provvedere avrebbe carattere meramente preliminare e dovrebbe prescindere da qualsivoglia apprezzamento di carattere sostanziale (13). Tale tradizionale impostazione del problema precludeva ai giudici amministrativi ogni opportunitИ di ╟ invadere ╚ la sfera di valutazione riservata all'Amministrazione. In tempi relativamente recenti, invece, la giurisprudenza ha compiuto un vero (13) Consiglio di Stato, 9 marzo 1984, n. 230, in Consiglio di Stato, 1984, I, 264 ss. . I PARTE U, QUllSTIONI e proprio ╟ revirement ╚ su questoс punto с(14), giungendo a stabilire che il giudice innanzi al quale sia stato impugnato. il silenzo-rifiuto dell'Amministrazione non debba limitarsi ad una pronuncia sull'obbligo dell'Amministrazione di provvedere, ma debba anche e soprattutto dettare una regola per сil caso concreto, fornendo all'Amministrazione i criteri: per l'orientamento del comportamento che dovrИ in futuro tenere per adegtiarsi al giudicato. CiШ ovviamente postula da parte del giudice una sommaria valutazione. in ordine alla fondatezza della pretesa, altrimenti la pronuncia sul silenzio rischia di non assicurare al ricorrente alcuna utilitИ concretaе Pertanto, nonostante l'orientamento appena segnalato; tuttora i giudici mostra. zio tЭla certa cautela quando с 1a pretesa del ricorrente investa materie nelle quali l'Amministrazione П chiamata a. fare uso di poteri discrezionali (15). . . Nel quadrO della tendenza, che si П andata esponendo,ad utilizzare strumenti indiretti onde attuare una piЭ significativa protezfone .с deltП posii16ni private, sicolloca i:tltresl Ia (15) nata sulla carta ma solo sulla< carta -sin dall'estensione al giudicato amministrativo del gitidiZio di ottemperanza (16)~ с La сgiurisprudenza ha с innovato;е profondamente сsia nell'individuazione dei presupposti di esperibilitИ del rimedio, sia сnell'individuazione dei poteri del giudice e del commissario ad acta eventualmente nominato, sia nella creazione di giudizi. di ottemperanza atipici; Tutte tali innovazioni sono accomunate da un dato finalistico di effettivitИ: il preordinamento еdel giudizio di ottemperanza е al totale soddisfacimento della pretesa sostanziale del ricorrente vittorioso, al di lИ dei limiti oggettivi tipici del giudicato di annullamento (17). (14) Consiglio di Stato, 5 marzo 1986, n. 237, in Consiglio di Stato, 1986, 1359 ss.; Consiglio di Stato, 23 gennaio 1989, n. 21 in Consiglio di Stato, 1989, I, 13 ss.; Consiglio di Stato, 14 ottobre 1992, n. 762, in Consiglio di Stato, 1992, I, 1390. (15) A. PAJNO, Il giudizio di ottemperanza come processo di esecuzione, in Foro Amm., 1981, I, 1648. с (16) M. S. GIANNINI, Contenuto e limiti del giudizio di ottemperanza, Milano, 1962 (Estrattodegli atti del convegno sull'adempimento del giudicato amministrativo 141, nota 14). (17) R. VIVllNZ!o, op. cit., 1153. - 100 RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO A tal proposito, П bene sottolineare che si tratta di un giudizio di natura I Imista, in parte di cognizione (in quanto sede dell'accertamento circa la situazione di inadempimento), in parte di esecuzione (in quanto sede della pratica attuazione del giudicato). Sotto quest'ultimo profilo occorre dire che quello del giudizio di ottemperanza rimane comunque il solo mezzo efficiente per indurre l'Amministrazione a dare attuazione al giudicato, avendo dimostrato scarsa utilitИ i mezzi di coercizione indiretta messi a disposizione dall'ordinamento. :с Tra questi rientrano la responsabilitИ solidale ex art. 28 Costituzione dell'Amministrazione e del suo dipendente nei confronti di chi, in possesso di un provvedimento favorevole del giudice amministrativo, lo veda ingiustificatamente disatteso dall'Amministrazione e dal funzionario preposto a darvi attuazione, nonchО la responsabilitИ penale per inosservanza di provvedimenti della pubblica autoritИ (art. 650 c.p.) o per mancata esecuzione dolosa di un provvedimento del giudice (art. 388 c.p.). Tra le elaborazioni giurisprudenziali a proposito del giudizio di ottemperanza di cui si П detto poc'anzi, significative appaiono quelle in tema di presupposti: a seguito di una tormentata evoluzione che ha visto porre in discussione la necessitИ o meno del previo passaggio in giudicato della decisione da eseguire, la proponibilitИ o meno del ricorso in presenza di atti piЭ o meno macroscopicamente elusivi del giudicato, di atti che rappresentano un'esecuzione solo parziale, di atti preparatori dell'esecuzione e cosУ via enumerando, П emersa una linea di tendenza assai precisa volta ad individuare il motivo fondante tipico dell'azione di ottemperanza nella violazione della regula iuris espressa dalla pronuncia definitiva del giudice. CiШ che П fondamentalmente rimasto invariato П solo il presupposto della preventiva formazione del giudicato, in quanto non П sembrato corretto, nel nome di una piЭ sollecita attuazione dell'interesse privato, sacrificare il valore della certezza, forzando l'Amministrazione a dare attuazione ad una pronuncia ancora suscettibile di variazioni. Questo orientamento, peraltro, non П stato sempre del tutto pacifico, almeno nel caso in cui la sentenza da eseguire promanasse dal Consiglio di Stato. In tale eventualitИ, infatti, ove pendessero ancora i termini per la proposizione del ricorso per difetto di giurisdizione o per revocazione, il Consiglio di Stato (18) ha risolto il problema nel senso dell'esperibilitИ immediata del giudizio di ottemperanza, specie in considerazione del fatto che i rapporti pubblici non tollerano di rimanere a luogo ineseguiti frustrando le pretese dei privati; la posizione dell'Adunanza Plenaria, peraltro, П stata poi contraddetta dalla Cassazione (19) che ha ribadito la necessitИ del passaggio in giudicato quale presupposto indefettibile dell'attivazione del rimedio dell'ottemperanza. Per quanto concerne l'esecuzione delle sentenze del T.A.R., l'orientamento del Consiglio di Stato П invece rimasto costante nel senso di esigere comunque la preventiva formazione del giudicato (20). Venendo all'esame del secondo presupposto del giudizio di ottemperanza, cioП la violazione dell'obbligo di conformarsi al giudicato, la tendenza П, come giИ accennato sopra, nel senso di estendere l'esperibilitИ dell'azione ex art. 27 legge T .A.R. dai soli casi di assoluto inadempimento ai cosiddetti casi di ademс pimento elusivo. Tanto il Consiglio di Giustizia Amministrativa per la Regione .{18) Consiglio di Stato, Adunanza Plenaria, 21 marzo 1969, n. 10. (19) Cass., Sezioni Unite, 18 ~ettembre 1970, n. 1563. (20) Consiglio di Stato, Adunanza Plenaria, 23 marzo 1979, n. 12; Adunanza Plenaria. aprile 1980, n. 10. PARTE Il, QUESTIONI Siciliana (21), quanto, sucessivamente, il Consiglio di Stato (22), nel sostenere la configurabilitИ del giudizio di ottemperanza in presenza di provvedimenti successivi al giudicato non realmente satisfattori delle pretese private, hanno individuato il criterio distintivo fra l'azione annullatoria di legittimitИ e quella di ottemperanza nel petitum sostanziale. Quest'ultimo, cioП, per fondare un giudizio di ottemperanza deve comportare la denuncia di comportamenti omissivi o anche commissivi che abbiano sostanzialmente violato l'obbligo di attenersi alle prescrizioni contenute in sentenza e di darvi attuazione (23). In correlazione con tale statuizione, va ricordata la fungibilitИ del ricorso in ottemperanza con quello generale di legittimitИ sempre in ragione del petitum sostanziale (24). In special modo quest'ultimo aspetto incide in modo favorevole sulla effettiva protПzione del cittadino rispetto a possibili abusi da parte dell'Amministrazione. Infatti, proprio grazie al nuovo orientamento giurisprudenziale, risulta preclusa all'Amministrazione la possibilitИ di frustrare la legittima aspirazione del privato a conseguire la reale attuazione del giudicato. Invero, spesso l'Amministrazione ha sostanzialmente differito ad infinitum l'attivazione del giudizio di ottemperanza attraverso la reiterata adozione di provvedimenti elusivi del giudicato, avverso i quali -prima del nuovo orientamento dei giudici -non era possibile esperire altra azione se non quella di annullamento. Era, insomma, l'Amministrazione a disporre -tramite il proprio comportamento -della scelta del tipo di azione esperibile dal privato. Il riferimento al piЭ obiettivo criterio del petitum sostanziale supera invece definitivamente questo problema. Da quanto si П venuto dicendo emerge che il mancato rispetto dei criteri fissati dal giudicato per l'esercizio della discrezionalitИ si traduce nel vizio speciale dell'eccesso di potere; l'inosservanza dei criteri individuati dalla legge processuale ad ulteriore delimitazione della discrezionalitИ amministrativa giИ esplicata nell'atto annullato si traduce invece in un vizio a sО, quale la violazione del giudicato, azionabile ex art. 27 L. T.A.R. Una volta riconosciuto come presupposto sufficiente per l'azione di ottemperanza anche la mera elusione del giudicato, e teorizzato -quindi -un vero e proprio vizio di inattuazione del giudicato, si spiega altresУ la statuizione del Consiglio di Stato (25) che ha affermato l'applicabilitИ -anzichО del termine decadenziale di 60 gg. -del termine di prescrizione ordinario ex art. 2953 e.e. all'azione di ottemperanza avverso comportamenti commissivi o omissivi contrastanti col giudicato, statuizione che si giustifica in quanto l'atto che viola il giudicato va considerato nullo, tamquam non esset, insuscettibile quindi di consolidamento. In tema di poteri del giudice, П stata rivendicata la piЭ assoluta pienezza di poteri sostitutivi; pienezza tale da consentire al giudice -o al commissario (21) Consiglio giust. amm. reg. sic., 25 febbraio 1981, n. 1, in Consiglio di Stato, 1981, l, 188 ss. (22) Consiglio di Stato V, 15 ottobre 1986, n. 556; Giur. it., 1987, III, 1, 91 ss.; Consiglio di Stato, VI 3 febbraio 1992, n. 59, Giur. it., 1992, III 1, 579 ss. !23) V. CAIANIELLO, Manuale di diritto f.rocessuale amministrativo, Torino, 1994, 866; cfr. anche: Consiglio cli Stato, V, 27 maggio 199 , n. 874, in Giurisprudenza italiana, fase. V, parteIII, Sezione I, pag. 392, nonchО Consiglio di Stato, Sezione IV, 9 febbraio 1992, n. 59, in Giurisprudenza italiana, 1992, parte III, Sezione I, pag. 580, con nota di A. VERRANDO. (24) Consiglio cli Stato, Adunanza Plenaria, 30 aprile 1982, n. 12, in Consiglio di Stato, 1982, I, 413. S. GIACCHETTI, La crisi di effettivitИ della giustizia amministrativa e il ruolo del giudizio di ottemperanza, in Foro Amm., 1988, Il, 1604. (25) Consiglio di Stato, IV, 3 febbraio 1992, n. 59, in Dir. proc. amm., 1993, 191 ss., con commento di R. VILLALTA. 102 RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO ad acta da lui, o su una indicazione, nominato -di inserirsi nel ╟ circuito decisionale ╚ e ╟ nell'ambito operativo ╚ della Pubblica Amministrazione per ripristinare il continuum dell'attivitИ amministrativa, al fine di consentire all'interessato il vantaggio riconosciutogli dalle sentenze (26). Di piЭ, il Commissario ad acta anch'esso pura -e relativamente recente -creazione giurisprudenziale (27) -le gato al giudice amministrativo da un nesso di strumentalitИ (28) quale suo delegato, ausiliario o collaboratore (29), opera sotto il suo immanente controllo, cosУ da poter essere definito come un soggetto funzionalmente complesso, classificabile in parte come organo dell'Amministrazione ed in parte come ausiliario del giudice. Sotto questo profilo, П bene porre in evidenza che l'intima connessione fra giudice dell'ottemperanza e Commissario ad acta П andata crescendo nel corso del tempo. Infatti, la giurisprudenza mostra che vi sono state due fasi ben distinte nella genesi storica del commissario ad acta. In un primo momento, i giudici evitano di provvedere direttamente alla nomina del Commissario, limitandosi a demandarla all'Amministrazione (30), mentre, a partire dagli anni Settanta, la tendenza si inverte ed с inizia a profilarsi la nomina diretta (31). Dunque, il Commissario ad acta puШ essere definito organo dell'Amministrazione in quanto svolge attivitИ comunque a questa im}:)utabile, ed ausiliario del giudice in quanto П sfornito di discrezionalitИ in ordine all'an, al quomodo ed al сquando dell'azione stessa (32). с La natura composta del commissario ad acta apre un'interessante problematica relativa al regime degli atti che esso adotta nell'espletamento delle sue funzioni. Laс tendenza della giurisprudenza П nel senso di accentuare l'aspetto giurisdizionale del commissario ad acta e -quindi -dei suoi atti, cosУ che degli stessi si afferma la ricorribilitИ с innanzi сallo stesso giudice che ha nominato il commissario (33); il processo di ottemperanza rimane dunque ╟ aperto ╚ finchО la pretesa sostanziale del ricorrente non possa considerarsi completamente soddisfatta, in modo conforme alla sentenza da eseguire, dando vita a quella che П stata definita una ipotesi di ╟ giudicato a formazione progressiva ╚ (34). Non mancano peraltro orientamenti differenti che distinguono a seconda che l'atto commissariale venga impugnato per contrasto col giudicato o per altri vizi, ammettendo in tale ultima ipotesi l'ordinario ricorso di legittimitИ (35). Si П accennato -in apertura di paragrafo -ad unс altro rilevante fenomeno emerso nel quadro evolutivo del giudizio di ottemperanza, vale a dire la creazione di giudizi di ottemperanza atipici. A questo proposito, giova consi (26) Consiglio di Stato, Adunanza Plenaria, 1 luglio 1978, n. 23, in Foro it., 1978, III, 449. (27) Consiglio di Stato, V, 22 aprile 1960, n. 266, in Rep. Foro lt., 1960, V, 1121. (28) Corte Costituzionale, 12 maggio 1977, n. 75, in Foro lt., 1977, I, 1623. (29) Contra C.G.A., che propende per la tesi dell'organo ╟ dimidiato ╚, cfr. S. GIACCHETTI, 11 Commissario ad acta nel giudizio di ottemperanza: si apre un dibattito, in Foro Amm., 1986, II, 1967. (30) Per tutte vedi Consiglio di Stato, V, 7 aprile 1962, n. 304, in Foro lt., III. 329, Consiglio di Stato, VI, 18 marzo 1964, n. 258, in Foro It., 1964, III, 350. (31) Consiglio di Stato, V, 18 dicembre 1975, n. 1838, in Foro lt., III, 1322; T.A.R. Lazio, II, 26 novembre 1977, n. 21, in Foro It., 1977, III, 432, con nota di A. ROMANO; T.A.R. Campania, 4 aprile 1978, n. 536, in Foro lt., 1978, III, 631. (32) C. giust. amm. reg. sic., 21 dicembre 1982, n. 92, in Foro amfn., 1983, I, 372. (33) Consiglio di Stato, Adunanza Plenaria, 14 luglio 1978, n. 23, in Giustizia Civile, 1979, II, 117. (34) Consiglio di Stato, Adunanza Plenaria, 15 marzo 1989, n. 7, in Consiglio di Stato, 1989, 1227. (35) Consiglio di Stato, 27 novembre 1989, n. 771, in Consiglio di Stato, 1989, 11, I, 1412. ....~1е1еес~ .PAR1'B еII, QUESTIONI dera.re. cmne сla е.giuri:;;prudenza.. amministrativa abbia costrwto un'azione diс otс temperanza avente.ad-0ggettШ l'ordinanza di sospensiva; сattribuendo сallo stesso giudice che .ha. adottatoil provvedimento cautelare, il potere.е di ordinarne l'ese,. cuzione all'Amministrazione, eventualmente anche mediante sШstituzione diretta o .o.mina di commjssario a4 >, anzichО ╟non oltre il giorno fissato per la presentazione delle candidature ╚. Sentenza 23 dicembre 1994, n. 438, G. U. е28 dicembre с1994, n. 53. legge 3 febbraio 1964, n. 3, art. 8,. terzo e quarto comma. Sentenza 23 dicembre 1994, n. 438, G. U. 28 dicembre 1994, n. 53. legge 3 febbraio 1964, n. 3, art. 33, nella parte in cui prevede l'esperibilitИ, contro le deliberazioni del Consiglio regionale in.е n:{~teria di eleggibilitИ, del ricorso giurisdizionale alla Corte d'.appello. di Trieste secondo la procedura ivi indicata, anzichО dei mezzi di impugnazione disciplinati nell'art. 19 della legge 17 febbraio 1968, n. 108. Sentenza 23 dicembre 1994, n. 438, G. U. 28 dicembre 1994, n. 53. d.P.R. 26 ottobre 1972, n. 640, art. 39, nella parte in cuiс non prevede, nelle controversie di cui agli attt. 38 e 40 stesso d.P.R., l'esperimento dell'azione giudiziaria anche in mancanza del preventivo ricorso amministrativo. Sentenza 27 luglio 1994, n. 360, G. U. 3 agosto 1994, n. 32. d.P.R. 29 settembre 1973, n. 602, art. 52, secondo comma, lettera b), nella parte in cui non prevede che il coniuge del debitore 'possa proporre opposizione di terzo per i beni mobili ad esso pervenuti. per atto pubblico di donazione di data anteriore сal matrimonio. Sentenza .27 luglio 1994, n. 358, G. U. 3 agosto 1994, n. 32. legge reg. Lazio 15 febbraio 1974, n. 13, art. 4, primo comma, e 5, primo e secondo comma. Sentenza 23 dicembre 1994, n. 441, G. U. 28 dicembre 1994, n. 53. ~egge 31 maggio 1975, n. 191, ~сtе.23, secondo comma, nella parte in cui non prevede il numero 6) dell'art. 22, primo comma, tra le ipotesi in cui non П applicabile il primo comma dell'art. 23 della st~ssa legge. Sentenza 25 luglio 1994, n. 340, G. U. 3 ag<,Jsto 1994, n. 32. legge 26 luglio 1975, n. 354, art. 4-bis, primo comma, secondo periodo, come sostituito dall'art. 15, primo comma, lett. a), del d.I. 8 giugno 1992, n. 306 [conс vertito nella legge 7 agosto 1992, n. 356], nella. parte in cui non prevede che i PARTE II, RASSEGNA l>I LEGISLAZIONE benefici di cui al primo periodo del medesimo comma possano essere concessi anche nel caso in cui la limitata partecipazione al fatto criminoso, come accertata nella sentenza di condanna, renda impossibile un'utile collaborazione con la giustizia, sempre che siano stati acquisiti elementi tali da escludere in maniera certa l'attualitИ di collegamenti con la criminalitИ organizzata. Sentenza 27 luglio 1994, n. 357, G. U. 3 agosto 1994, n. 32. legge reg. Sicilia 24 luglio 1978, n. 17, art. 4, nella parte in cui non prevede che, nei confronti del titolare di piЭ pensioni o assegni vitalizi, ferma restando la spettanza ad un solo titolo dell'indennitИ di contingenza e di ogni altra maggiorazione dipendente dall'adeguamento al costo della vita, debba comunque farsi salvo l'importo corrispondente al trattamento minimo di pensione previsto per il Fondo pensioni lavoratori dipendenti, nonchО nella parte in cui, riguardo al pensionato che presta attivitИ retribuita, non determina la misura della retribuzione complessiva oltre la quale diventi operante il divieto di cumulo dell'indennitИ di contingenza relativa al trattamento pensionistico con le indennitИ dirette all'adeguamento al costo della vita del trattamento di attivitИ. Sentenza 7 novembre 1994, n. 376, G. U. 16 novembre 1994, n. 47. d.P.R. 20 dicembre 1979, n. 761, tabella allegato 2, nella parte in cui, ai fini dell'inquadramento nella poslZlone funzionale di chimico-coadiutore dei chimici provenienti dagli enti di cui alla legge 20 marzo 1975, n. 70, che alla data del 20 dicembre 1979 prestavano attivitИ nei suddetti enti con la prima qualifica del ruolo professionale, richiede che gli stessi fossero preposti alla direzione di struttura organizzativa da oltre un anno e avessero maturato una anzianitИ di servizio di dieci anni alla data di entrata in vigore del d.P.R. 20 dicembre 1979, n. 761. Sentenza 28 novembre 1994, n. 404, G. U. 7 dicembre 1994, n. 50. legge 24 novembre 1981, n. 689, art. 21, terzo comma, nella parte in cui prevede la confisca del veicolo privo della carta di circolazione, anche se giИ immatricolato. Sentenza 27 ottobre 1994, n. 371, G. U. 2 novembre 1994, n. 45. legge 24 novembre 1981, n. 689, art. 102, terzo comma, nella parte in cui stabilisce che, agli effetti della conversione delle pene pecuniarie non eseguite per insolvibilitИ del condannato, il ragguaglio ha luogo calcolando venticinquemila lire, o frazione di venticinquemila lire, anzichО settantacinquemila lire, o frazione di settantacinquemila lire, di pena pecuniaria per un giorno di libertИ controllata. Sentenza 23 dicembre 1994, n. 440, G. U. 28 dicembre 1994, n. 53. legge 29 maggio 1982, n. 297, art. 3, ottavo comma, nella parte in cui non prevede che, nel caso di esercizio durante l'ultimo quinquennio di contribuzione di attivitИ lavorativa, meno retribuita da parte di un lavoratore che abbia giИ conseguito la prescritta anzianitИ contributiva, la pensione liquidata non possa essere comunque inferiore a quella che sarebbe spettata, al raggiungi 1.08 RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO mento dell'etИ pensionabile, escludendo dal computo, ad ogni effetto, i periodi di minore retribuzione, in quanto non necessari ai fini del requisito dell'anzianitИ contributiva minima. Sentenza 30 giugno 1994, n. 264, G. U. 6 luglio 1994, n. 28. legge reg. Lombardia 5 dicembre 1983, n. 91, artt. 22, secondo comma, e 21, sesto comma. Sentenza 15 luglio 1994, n. 303, G. U. 20 luglio 1994, n. 30. d.l. 21 .marzo 1988, n. 86, art. 7, quarto comma [convertito in legge 20 maggio 1988, n. 160], nella parte in cui per i lavoratori agricoli aventi diritto al trattamento speciale di disoccupazione non prevede, a decorrere dalla data di entrata in vigore del decreto medesimo, un meccanismo di adeguamento monetario dell'indennitИ ordinaria spettante, per le giornate eccedenti quelle di trattamento speciale, nella misura indicata dall'art. 13 del d.l. 2 marzo 1974, n. 30, convertito nella legge 16 aprile 1974, n. 114. Sentenza 13 luglio 1994, n. 288, G. U. 20 luglio 1994, n. 30. legge 27 aprile 1989, n. 154, art. 2, comma sesto-bis, nella parte in cui mediante l'equiparazione tra i vitalizi di cui al secondo comma dell'art. 24 ed al penultimo comma dell'art. 29 del d.P.R. 29 settembre 1973, n. 600 e le rendite vitalizie di cui al comma primo, lett. h) dell'art. 47 del testo unico approvato con il d.P.R. 22 dicembre 1986, n. 917 -riconosce a favore degli stessi vitalizi, ai fini dell'imposta sul reddito delle persone fisiche, un trattamento tributario privilegiato, con l'abbattimento della base imponibile al 60 per cento del reddito percepito. Sentenza 13 luglio 1994, n. 289, G. U. 20 luglio 1994, n. 30. legge 6 agosto 1990, n. 223, art. 15, quarto comma, nella parte relativa alla radiodiffusione televisiva. Sentenza 7 dicembre 1994, n. 420, G. U. 14 dicembre 1994, n. 51. d.I. 8 giugno 1992, n. 306, art. 25сquater, primo comma [convertito in legge 7 agosto 1992, n. 356], nella parte in cui non prevede che il procuratore nazionale antimafia puШ disporre, con decreto motivato, il soggiorno cautelare soltanto in via provvisoria, con l'obbligo di chiedere contestualmente l'adozione del provvedimento definitivo al tribunale, ai sensi dell'art. 4 della legge 27 dicembre 1956, n. 1423 e successive modificazioni, il quale decide, a pena di decadenza, nei termini e con le procedure previste dall'anzidetto art. 4 della legge medesima. Sentenza 7 dicembre 1994, n. 419, G. U. 14 dicembre 1994, n. 51. d.I. 8 giugno 1992, n. 306, art. 25сquater, quinto comma [convertito dalla legge 7 agosto 1992, n. 356]. Sentenza 7 dicembre 1994, n. 419, G. U. 14 dicembre 1994, n. 51. PARTE Il, RASSEGNA IJI LEGISLAZIONE d.l. 19 settembre 1992, n. 384, art. 1, commi 1 e 2-quinquies [convertito nella legge 14 novembre 1992, n. 438], nella parte in cui differisce, fino al 1б gennaio 1994, la corresponsione della pensione per il personale della scuola collocato a riposo, per dimissioni, dal 1б settembre 1993. Sentenza 23 dicembre 1994, n. 439, G. U. 28 dicembre 1994, n. 53. d.lgs. 30 dicembre 1992, n. 502, art. 19, secondo comma [come sostituito dall'art. 20 del decreto legislativo 7 dicembre 1993, n. 517], nella parte in cui qualifica come norme fondamentali di riforma economico-sociale della Repubblica le disposizioni ivi indicate, e non solo i principi da esse desumibili. Sentenza 27 luglio 1994, n. 354, G. U. 3 agosto 1994, n. 32. d.l. 22 maggio 1993, n. 155, art. 5, comma I-bis [convertito in legge 19 luglio 1993, n. 243]. Sentenza 23 dicembre 1994, n. 439, G. U. 28 dicembre 1994, n. 53. d.lgs. 30 giugno 1993, n. 269, art. 2, secondo comma, nella parte in cui non prevede che per il riconoscimento del carattere scientifico degli istituti e la relativa revoca П sentita la regione interessata. Sentenza 25 luglio 1994, n. 338, G. U. 3 agosto 1994, n. 32. d.Igs. 30 giugno 1993, n. 269, artt. 3, secondo comma e 8, nella parte in cui non prevedono che del consiglio di amministrazione e del collegio dei revisori degli istituti di ricovero e cura con personalitИ giuridica di diritto pubblico fanno parte, rispettivamente, due rappresentanti ed un rappresentante della regione. Sentenza 25 luglio 1994, n. 338, G. U. 3 agosto 1994, n. 32. legge reg. Toscana riapprovata il 15 settembre 1993. Sentenza 13 luglio 1994, n. 287, G. U. 20 luglio 1994, n. 30. legge reg. Lazio riapprovata il 23 settembre 1993, art. 1, punti 2 e 3. Sentenza 20 luglio 1994, n. 313, G. U. 27 luglio 1994, n. 31. legge reg. Liguria riapprovata il 5 ottobre 1993. Sentenza 27 luglio 1994, n. 359, G. U. 3 agosto 1994, n. 32. legge reg. Piemonte riapprovata il 12 ottobre 1993. Sentenza 25 luglio 1994, n. 339, G. U. 3 agosto 1994, n. 32. legge reg. Sardegna riapprovata il 3 novembre 1993, artt. 23 e 24 e intero titolo IV. Sentenza 13 luglio 1994, n. 290, G. U. 20 luglio 1994, n. 30. 110 RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO legge reg. Lazio riapprovata il 10 novembre 1993, art. 8, ottavo comma. Sentenza 20 luglio 1994, n. 314, G. U. 27 luglio 1994, n. 31. legge reg. Lazio riapprovata il 10 novembre 1993, art. 9, primo comma, nella parte in cui prevede l'ammissione ai concorsi speciali per la sesta qualifica anche degli appartenenti alla quarta qualifica. Sentenza 20 luglio 1994, n. 314, G. U. 27 luglio 1994, n. 31. d.lgs. 10 novembre 1993, n. 470, art. 3, nella parte in cui ha sostituito il terzo comma dell'art. 13, del d.lgs 3 febbraio 1993, n. 29. Sentenza 7 novembre 1994, n. 383, G. U. 16 novembre 1994, n. 47. d.l. 4 dicembre 1993, n. 496, art. 3, primo comma, ultimo periodo [convertito in legge 21 gennaio 1994, n. 61], nella parte in cui stabilisce che le agenzie provinciali sono poste sotto la vigilanza ╟ della presidenza della giunta provinciale ╚, anzichО ╟ della provincia autonoma╚. Sentenza 27 luglio 1994, n. 356, G. U. 3 agosto 1994, n. 32. dJ. 4 dicembre 1993, n. 496, art. 7 [convertito in legge 21 gennaio 1994, n. 61], nella parte in cui dispone che le norme in esso contenute si applicano direttamente nelle province autonome di Trento e di Bolzano fino alla adozione da parte delle stesse di apposita normativa. Sentenza 27 luglio 1994, n. 356, G. U. 3 agosto 1994, n. 32. legge 24 dicembre 1993, n. 537, art. 11, comma 23, primo periodo, in relazione al tempo successivo alla data di entrata in vigore della legge n. 160 del 1988. Sentenza 13 luglio 1994, n. 288, G. U. 20 luglio 1994, n. 30. legge 24 dicembre 1993, n. 537, art. 12, quinto comma, nella parte in cui prevede che le anticipazioni annue possano essere erogate solo in relazione ╟ ad impegni di accertata urgenza, sulla base di specifiche intese ╚, e non secondo la procedura di cui all'art. 10, comma 6, del decreto legislativo 16 marzo 1992, n. 268. Sentenza 27 luglio 1994, n. 355, G. U. 3 agosto 1994, n. 32. legge 24 dicembre 1993, n. 537, art. 12, nono comma, secondo periodo, nella parte in cui qualifica come norme fondamentali di riforma economicosociale della Repubblica le disposizioni del decreto legislativo n. 502 del 1992 ivi indicato, e non solo i principi da esse desumibili. Sentenza 27 luglio 1994, n. 355, G. U. 3 agosto 1994, n. 32. legge reg. Calabria, riapprovata il 28 dicembre 1993, con deliberazione n. 323, Sentenza 6 luglio 1994, n. 279, G. U. 13 luglio 1994, n. 29. legge reg. Calabria, riapprovata il 28 dicembre 1993, con deliberazione n. 325. Sentenza 6 luglio 1994, n. 279, G. U. 13 luglio 1994, n. 29. PARTE II, RASSI!GNA ))I LBGISLJ\ZlONE :J.t1. Jegge'regi. Calabria;, l'iapprovata il 21:diОenibrП 199$, :emi deliberИzloJiП. JL 326. е/sОntema 6Iugllo 1994; ri. 279;с a.&:'ссс13 luglio 1'994, h. '29: .е,,.... ' legge 4 gennafu 19941 n~ 10i art..4,: nella parte in cui non . prevede l'obbligo di intesa con la Regione autonomИ Valle d'Aosta da parte del Ministro per l'-iet,t4 p~~ pr<;!'JN~4~re.е~Q~ Pl.'9.Prii;t qe~$i!W aUI~~~1ll!llntQ ge!la disciplina dei parchi )!lazi:ona;If di et.ii all'art. 35, primo e secondo cН:m.ma, della legge 6 dicembre 12?1, n, J?4. . Sentenza 15 lugllo э994. n. 302, G. U. 20 lt1glio 1994, ~. 30. с..........е1;gg;сс 4еg;iЇiid~сс19i14; ii;")d~ с~t'. 4; ';eila.ес11ai7Uihее cУdсс1J~preve~1e;~~эatj;vaс mente al Parco nazionale dello Stelvio, elle. per l'aciegi.iaille:Уifo della rusciplina dei parchi nazionИii di ctii all'art; 35, prltn<) П seci6nd<.l oomma; della ::legge 6 dicembre 1991, n. 394, si provveda in base a quanto stabilito dalle norme di .attuazioneее.е d~Qс. statutQi spee.iale. pet:o. Ia : Regione Trentino-A).ta Adlg~ е.emanate con d.P .R. 22 marzo 1974, n. Zl9. . Sententa 15 luglio 199~:h-n+ 3Q2,. G.е u ... 20'есl.gli(.)'е1994;1l:,.30, ее.. ._.,. ,l"~~e: ~. gel'.J!'a'oJ~1~,Pс~~n~; Jе:P.fim(k s~~"'1~~ ~~е... (J,~aft~,-~,.fl:.lnto conuna, nella parte in cui si eswt;1d.e еalle-:e.i;ovin~ .av.tqno!lle di. Tr~to e di BШlzano, e art. 30, _primo connl'la,. lett'Оre -bf e c). nella .. parte ill cui p~evede l'intervento di orgamsriii sfatali senza rlc!ottetП. all'intesa 'Cori ie Pfovmce auto nome e al di fuori del piano generale provinciale, anche quando non si trattidrсg.ra:nruсae'riVУ:lifoni a'ise6po idr&etПttri2& . ' , сс сссс'::-//.с ,.-ее:> е'с>/с.:. Sentenza 1 dicembre 1994; 'tr:. 412; G; u. 14 dicehiore 1994; n~ 51; / е>ссс leggО apptovataсес daftflУsselt1blea'сс dgtoi\iile 'siПlliatta' uсс' 4 Уnarz(f ее 1994, artt. 2, '-с~. 7. ... ... .:-.,.,е.,,,ее, .:;.;'е.'. е......... , :.<;i.:...:сс Sentenza 23 dicembre 1994, n. 437, G. U. 28 dicembre 1994, n. 53. ;.;:.: .:с...с:с. :-с ..:. : :-~ ": ::'.с:::с ~ ..:: сс:ссс ,. ;: :::: :.:\.:'.;..~с~:: :::с:: :_ . -:с сс: ::;_:::ссс. legge teg. V.mbriii ~PPr:ovata: it 31 piarzo.. 1994ее. ,е. Sentenza 10 novembre 1994, n. 384, G. U. 16 novembre 1994, n. 47. . :_::,;,.:--~ ._;. ~-:с-::с :: ::: ~: ::x: .:.v:с::с: -:~ ~ . : ссс-dОD.bera е legtSУativa appro'liltta dИl :ConStglio сregionale del LM.io il 13 :ott"bre 1993 e riapprovata il 20 aprile '1994/atti '4, commi 1,, >2( 4;::-s-; 6, 'primШ periodo. ,; ./: ...,.. .е.е , е'' . Sentenza 23 dicembre 1994, n. 441,_ G. U. 2~,.~~:-m~re .,{~~4, n. 53. . :: .~, II -QUESTIONI DICHIARATE NO~ .FONDATE ; codice civile, artе 2043 {artt, 2, 3 e .32;. dell,a .Cost~tuzione). Sentenza Zl ottobre 1994, n. 372, G. U. 2 novembre 1994, n. 45. .с ""сссс ~сс ~с codice civile, art. 2059 (artt. 2, 3 e 32 della Costituzione); Sentenza 27 ottobre 1994, rt. 372, G. U~ 2 novembre 1994/ n. 45. 112 RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO codice di procedura penale, testo delle norme di attuazione approvato con d. leg. 28 luglio 1989, n. 271, art. 156, primo e secondo comma (art. 24, secondo comma, della Costituzione). Sentenzaс 7 dicembre 1994, n. 413, G. U. 14 dicembre 1994, n. 51. codice di procedura penale, art. 213 (artt. 3 e 24; secondo comma, della Costituzione). Sentenza 30 giugno 1994, n. 267, G. U. 6 luglio 1994, n. 28. codice di procedura penale, artt. 468, primo comma, 567, secondo comma e 495, terio comma (artt. 3 e 24 della Costituzione). Sentenza 6 luglio 1994, n. 284, G. U. 3 agosto 1994, n. 32. codice di procedura penale, art. 500, primo e quarto comma (artt. 3 e 24 della Costituzione). SОntenza 28 novembre 1994, n. 407, G. U. 7 dicembre 1994, n. 50. codice di procedura penale, artt. 549 e 21, terzo comma (artt. 3, 24, secondo comma, e 25, primo comma, della Costituzione). Sentenza 6 luglio 1994, n. 280, G. U. 3 agosto 1994, n. 32. codice di procedura penale, art. 561, commi 1 e 2 (art. 3 della Costituzione). Sentenza 15 luglio 1994, n. 305, G. U. 3 agosto 1994, n. 32. codice di procedura penale, art. 660, terzo comma (art. 3 della Costituzione). Sentenza 22 luglio 1994, n. 331, G. U. 10 agosto 1994, n. 33. codice penale militare di pace, art. 199 (art. 3 della Costituzione). Sentenza 28 novembre 1994, n. 405, G. U. 7 dicembre 1994, n. 50. r.d. 16 marzo 1942, n. 267, art. 1, nella parte in cui non esonera dal fallimento le piccole societИ commerciali, a differenza delle societИ artigiane di cui alla legge 8 agosto 1985, n. 443 (art. 3 della Costituzione). Sentenza 30 giugno 1994, n. 266, G. U. 6 luglio 1994, n. 28. r.d. 16 marzo 1942, n. 267, art. 195, primo comma (artt. 3, primo comma, e 24 della Costituzione). Sentenza 27 luglio 1994, n. 363, G. U. 17 agosto 1994, n. 34. r.d. 16 marzo 1942, J:\. 267, art. 228 (art. 3 della Costituzione). Sentenza 7 dicembre 1994, n. 414, G. U. 14 dicembre 1994, n. 51. legge 26 ottobre 1957, n. 1047, art. 5, quinto comma (artt. 3, 38, secondo comma, e 52 della Costituzione). Sentenza 20 dicembre 1994, n. 434, G. U. 28 dicembre 1994, n. 53. PARTE II, RASSEGNA. DI LEGISLAZIONE legge 15 febbraio 1958, n. 46, artt. 11 e .12 [come modificati dagli artt. 81 e 82 del t.u. 29 dicembre 1973, n. 1092] (artt 3, 29 e 31 с dellaс Costituzione). Sentenza 23 novembre 1994, n. 399, G. U. 30 novembre 1994, n. 49. d.P.R. 15 .giugno 1959, n. 393, art. 142 [come modificato dalla legge 24 marс :z;o 1989, n. 122] (art. 24 della Costituzione). Sentenza 15 luglio 1994, n. се 311, еG. U. с3 agosto 1994, с n; 32. d.PR. 15 giugno 1959, n. 393,. artt. 142, quinto com.nia; e 142-bls [come modificati dalla legge 24 mano 1989, n. 122] (art. 24 della Costituzione). Sentenza 15 luglio 1994, n. 311, G. U. 3 agosto 1994, n. 32. d.P.R. 30 giugno 1965, n. 1124, art. 4 (art. 3 della Costituzione). Sentenza 15 luglio 1994, n. 310, G. U. 3 agosto 1994, n. 32. legge 15 luglli> 1966, n. 6ё4,. art. 8 (artt;3 e 44 ссdellaс.Costituzio:ne). Sentenza 23 novembre 1994, n. 49, G. U. 30 novembre 1994, n. 49. legge 30 aprile 1969, n. 153, art. 15, tetto comma (artt 3, 36 e 38 della Costituzione). Sentenza 30 giugno 1994, n. 264, G. U. 6 luglio 1994, n. 28. d.P.R. 29 settembre 1973, n. 600, art. 26, quarto comma (artt. 53 e 76 della Costituzione). Sentenza 30 giugno 1994, n. 272, G. U. 6 luglio 1994, n. 28. legge 26 luglio 1975, n. 354, art. 4-bis, prbno comma, prbno periodo [come sostituito dall'art. 15, prbno comma, lett. a), del dJ. 8 giugno 1992, n. 306] (artt. 3 e 27 della Costituzione). Sentema 27 luglio 1994, n. 361, G. U. 17 agosto 1994, n. 34. legge 27 luglio 1978, n. 392, art. 27, teno comma (art. 3 della Costituzione). Sentenza 13 luglio 1994, n. 294, G. U. 3 agosto 1994, n. 32 legge reg. Campania 27 ottobre 1978, n. 46, artt. 1, 2, 5 e 6, prbno colDlllll (artt. 2, 3 e 32 della CostituziqJ:le). Sentenza 15 luglio 1994, n. 304, G. U. 3 agosto 1994, n. 32. legge reg. Campania 27. ottobre 1978, n. 46, artt. 1, 2, 5 e 6, prbno comma (art. 117 della Costituzione). Sentenza 15 luglio 1994, n. 304, G. U. 3 agosto 1994, n. 32. legge 23 aprile 1981, n. 155, art. 16 (artt. 3 e 37 della Costituzione). Sentenza 13 luglio 1994, n. 296, G. U. 3 agosto 1994, n. 32. 114 RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO dJ. 29 gennaio 1983, n. 17, art. 10, ultimo comma [come convertito nella legge 25 marzo 1983, n. 79 (artt. 3 e 36 della Costituzione). Sentenza 20 dicembre 1994, n. 433, G. U. 28 dicembre 1994, n. 53. legge 18 febbraio 1983, n. 47, art. 3, primo e secondo comma (artt. 3, 35, 36 e 38 della Costituzione). Sentenza 30 giugno 1994, n. 270, G. U. 6 luglio 1994, n. 28. legge 4 maggio 1983, n. 184, art. 6, primo comma (art. 2 della Costituzione). Sentenza 6 luglio 1994, n. 281, G. U. 3 agosto 1994, n. 32. legge reg. Campania 15 marzo 1984, n. 11, art. 14 (artt. 2, 3 e 32 della Costituzione). Sentenza 15 luglio 1994, n. 304, G. U. 3 agosto 1994, n. 32. legge reg. Campania 15 marzo 1984, n. 11, art. 14 (art. 117 della Costituzione). Sentenza 15 luglio 1994, n. 304, G. U. 3 agosto 1994, n. 32. legge reg. Campania 8 .marzo 1985,.n. 12 (artt. 2, 3 e 32 ~:lella Costituzione). Sentenza 15 luglio 1994, n. 304, G. U. 3 agosto 1994, n. 32. legge reg. Campania 8 marzo 1985, n. 12 (art. 117 della Costituzione). Sentenza 15 luglio 1994, n. 304, G. U. 3 agosto 1994, n. 32. d.1. 27 giugno 1985, n. 312, art. 1-sexies, secondo comma [introdotto dall'art. 1 della legge di conversione 8 agosto 1985, n. 431] (art. 3 della Costituzione). Sentenza 20 luglio 1994, n. 318, G. U. 10 agosto 1994, n. 33. legge reg. Campania 27 giugno 1987, n. 35, art. 5 (artt. 117, primo comma, e 42, secondo comma, della Costituzione). Sentenza 7 novembre 1994, n. 379, G. U. 16 novembre 1994, n. 47. d.1. 4 agosto 1987, n. 325, art. 4, primo comma, lett. d.), e quinto comma [convertito in legge 30 ottobre 1987, n. 402] (art. 3 della Costituzione). Sentenza 13 luglio 1994, n. 297, G. U. 3 agosto 1994, n. 32. d.P.R. 15 luglio 1988, n. 574, art. 17, sesto comma (artt. 3 e 24 della Costituzione e 100 dello statuto spec. Trentino-Alto Adige). Sentenza 30 giugno 1994, n. 271, G. U. 6 luglio 1994, n. 28. d.l. 30 dicembre 1989, n. 416, art. 7, comma 12-bis [convertito dalla legge 28 febbraio 1990, n. 39], nel testo introdotto dall'art. 8, primo comma, del d. l. 14 giugno 1993, n. 187 [convertito dalla legge 12 agosto 1993, n. 296], (artt. 3 e 27, terzo comma, della Costituzione). Sentenza 6 luglio 1994, n. 283, G. U. 3 agosto 1994, n. 32. ,,ее,.,еееее,,еее, ееее ~. PARTE II, RASSEGNA DI LEGISLAZIONE ttJ legge 19 marzo 1990, n. 55, art. 15, comma 4-quinquies [introdotto dall'art. 1 della legge 18 gennaio 1992, n. 16] (artt. 3, 24, secondo comma, e 51 della Costituzione). Sentenza 13 luglio 1994, n. 295, G. U. 3 agosto 1994, n. 32. legge 8 giugno 1990, n. 142, art. 63, secondo comma (artt. 76 e 133 della Costituzione). Sentenza 25 luglio 1994, n. 347, G. U. 17 agosto 1994, n. 34. legge 6 ag<:>sto 1990, n. 223, art. 3, undi.cesimo comma (artt. 3, 21, 41 e 97 della Costitmione). Sentenza 7 dicembre 1994, n. 420, G. U. 14 dicembre 1994, n. 51. legge reg. Toscana 26 novembre 1990, n. 67 (artt. 101, secondo comma, 103, primo comma, 108, secondo comma, della Costituzione). Sentenza 23 novembre 1994, n. 397, G. U. 30 novembre 1994, n. 49. legge 23 luglio 1991,. n. 223, art. 5, primo comma, (artt. 3, 39 e 41, primo comma, della Costituzione). Sentenza 30 giugno 1994, n. 268, G. U. 6 luglio 1994, n. 28. legge 23 luglio 1991, n. 223, art. 27, primo comma (artt. 3 e 37 della Costituzione). Sentenza 25 luglio 1994, n. 345, G. U. 17 agosto 1994, n. 34. legge 30 dicembre 1991, n. 412, art. 7, terzo comma, prima parte (artt. 24, 25, 101, 102, 103, 104, primo comma, 108, secondo comma, e 113 della Costituzione). Sentenza 10 novembre 1994, n. 385, G. U. 16 novembre 1994, n. 47. legge 30 dicembre 1991, n. 413, art. 11, nono comma (artt. 3 e 53 della Costituzione). Sentenza 20 luglio 1994, n. 315, G. U. 10 agosto 1994, n. 33. legge 30 dicembre 1991, n. 413, art. 34, quinto comma (art. 3 della CostituziНme). Sentenza 27 luglio 1994, n. 364, G. U. 17 agosto 1994, n. 34. legge S febbraio 1992, n. 104, art. 7 (artt. 2, 3 e 32 della Costituzione). Sentenza 15 lugli.o 1994, n. 304, G. U. 3 agosto 1994, n. 32. legge S febbraio 1992, n. 104, art. 7 (Иrtt. 3 e 97 della Costituzione). Sentenza 15 luglio 1994, n. 304, G. U. 3 agosto 1994, n. 32. d.lgs. 6 marzo 1992, n. 251 (art. 76 della Costituzione). Sentenza 25 luglio 1994, n. 347, G. U. 17 agosto 1994, n. 34. 116 RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO legge prov. di Bolzano 23 сaprile 1992, n. 10, allegato A, punto 17 (artt. 116 della Costituzione e 19 dello Statuto speciale per il Trentino-Alto Adige). Sentenza 23 dicembre 1994, n. 445, G. U. 28 dicembre 1994, n. 53. dJgs. 30 aprile 1992, n. 285, art. 204, primo comma (artt. 3 e 24 della Costituzione). Sentenza 27 luglio 1994, n. 366, G. U. 17 agosto 1994, n. 34. d.I. 8 giugno 1992, n. 306, art. 25-quater, primo comma [convertito dalla legge 7 agosto 1992, n. 356], nella parte in cui definisce i presupposti per l'applicaziёne dell'istituto (artt. 13, primo e secondo comma, e 25, terzo comma, della Costituzione). Sentenza 7 dicembre 1994, n. 419, G. U. 14 dicembre 1994, n. 51. d.lgs. 30 giе1gno 1993, n. 269, artt. 1 primo e terzo comma; 2, primo comс ma, lett. c.) e terzo comma, lett. d); 6, terzo e quinto comma; 7 primo e settiс mo comma; 8 (artt. 76, 117, 118 e 119 della Costituzione). Sentenza 25 luglio 1994, n. 338, G. U. 3 agosto 1994, n. 32. d.I. 27 agosto 1993, n. 323, art. 1, primo e terzo comma [convertito in legge 27 ottobre 1993, n. 422] nel combinato disposto con l'art. 15, quarto I comma, e art. 8, settimo comma, della legge 6 agosto 1990, n. 223 (artt. 3, 21, 41 e 97 della Costituzione). Sentenza 7 dicembre 1994, n. 420, G. U. 14 dicembre 1994, n. 51. I " legge reg. Lazio riapprovata il 23 settembre 1993, art. 2 (art. 81, quarto comma, della Costituzione). Sentenza 20 luglio 1994, n. 313, G. U. 27 luglio 1994, n. 31. legge reg. LaZio riapprovata il 10 novembre 1993, art. 8, secondo comma, punti uno, due, tre (artt. 97 e 117 della Costituzione). Sentenza 20 luglio 1994, n. 314, G. U. 27 luglio 1994, n. 31. legge reg. Lazio riapprovata il 10 novembre 1993, art. 8, quinto e sesto comma (art. 97 della Costituzione). Sentenza 20 luglio 1994, n. 314, G. U. 27 luglio 1994, n. 31. d.lgs. 10 novembre 1993, n. 479 (art. 76 della Costituzione). Sentenza 25 luglio 1994, n. 343, G.U, 17 agosto 1994, n. 34. d.lgs. 10 novembre 1993, n. 479, art. 1, primo comma (artt. 125, 118, 115 e 76 della Costituzione). Sentenza 25 luglio 1994, n. 343, G. U. 17 agosto 1994, n. 34. PARTB II, RASSEGNA DI LBGISLAZIONB :J.:17 dJgs; 10 novembre 19'3, tli' 479, art; 11 secondo eommlli leU~ b) .(art. 76 della Costituzione). Sentema 25 luglio 1994, n. 343, G. U. 17 agosto 1994, n. 34. . . . d.lgs. 11) novembre 1993, n. 479, art. 2, primo e secondo comma (artt. 125, 118, HS eс76е.dtilla .CШ$titnzione);е SentПnzi 25 h1gu6сс 1994, 11. 343'/G;rfYf ago~i:Ш i\194, n. 34. dJgs. 10 novembre 1993, n. 479, art. 3, quarto, quinto, sesto e settimo comma (artt. 125; 118, 115 e 76 della Costifu.zfone); < s~hУПl1~~ ':is lii~Уi.d 1994, Уf343, d.tt11 ageisto 1994;:0.. 34; d.t. 4 dicembre 1993, n; 496; artt. i, terzo coinnta; 3: 1, primo .comma, lett. a) e b), e terzo comma (artt. 8, primo comma; 9, primo comma; 14, terzo comma; 16.rPl'эlllO con.:na: 6Se W'L9:ello statutq spe~~Ti::entino-Alto A~e). Sentenza 27 luglioс 1994; ri~ с. 356, G. u. с3 Иgosto 1994, n; 32. dJgsе. 23 .dicembre. 1993, n. 546, artе 4~ quintQ. CQmma (artt. 3, 76 e 97. della Costituzione). Sentenza 14 dicembre 1994; n; 422/G. U. 21 dicembre 1994, n. 52. legge 24 dicembre 19~3,. n. 537, art;. 12~ .nono.е comlDll, ppmo perlo(lo. (art. 3 della Costituzione e artt. 9, 16 e titolo VI dello statuto spec. Trentino-Alto Adige). Sentema 27 luglio 1994, n. 355, G. U. 3 agosto 1994, n. 32. legge 24 dicembre 1993, n. 537, art. 16, diciassettesimo comma (art. 81 della Costituzione e 75, 104 e 107 dello statuto spec. reg. Trentino-Alto Adige). Sentema 27 luglio 1994, n. 355, G. U. 3 agosto 1994, n. 32. legge 24 dicembre 1993, n. 560, art. 1, secondo, terzo, quarto e sesto comma. Sentema 7 dicembre 1994, n. 417, G. U. 14 dicembre 1994, n. 51. legge 5 gennaio 1994, n .36, artt. 9, terzo comma; 21, primo e quinto comma; 22, primo, secondo e terzo comma; 23, terzo e quarto comma (artt. 8, nn. 5, 17, 19 e 24; 9, primo comma, nn. 9 e 10; 12, 13, 14, secondo e terzo comma; 16, primo comma; 68 e 107 statuto spec. TrentinoсAlto Adige). Sentema 7 dicembre 1994, n. 412, G. U. 14 dicembre 1994, n. 51. legge 28 gennaio 1994, n. 84, artt. 4, quarto comma, e 5, undicesimo comma (artt. 117 e 118 della Costituzione). Sentema 20 luglio 1994, n. 317, G. U. 10 agosto 1994, n. 33. legge 28 gennaio 1994, n. 84, artt. 5, sesto e ottavo comma; 13, primo comma, lett; a) e d); 18 e 28 (artt. 117, 118, 119 e 81 della Costituzione). Sentema 20 luglio 1994, n. 317, G. U. 10 agosto 1994, n. 33. 11.8 RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO legge approvata dall'Assemblea regionale !llНillana il 4 :mano 1994, art. 1 (artt. 17 e 19 d.lgs. 546/93; art. 24, comma 3, egge 67/88 e art. 2, lett. t) e u) legge 421/92). Sentenza 23 dicembre 1994, n. 437, G. U. 28 dicembre 1994, n. 53. legge reg. Sardegna riapprovata il 26 aprile 1994, artt. 4; 5, quarto comma; 6, quinto comma; 1 ~ 8, primo e seco:Q.(lo comma (art. 46 statuto reg. sardo). Sentenza 7 dicembre 1994, n. 415, G. U. 14 dicembre 1994, n. 51. legge reg. siciliana approvata il 26 maggio 1994, art. 1, nella parte in cui aggiunge il comma 3-sept:ies all'art. 28 della l111gge regionale 1 settembre 1993, n. 25 (art. 81, quarto comma, della Costituzione). Sentenza 23 dieembre 1994, nе 446, G, u. 28 dicembre 1994, n. 53. legge reg. siciliana approvata il 26 maggio 1994, art. 1, nella parte in cui aggiunge i commi 3-bis, 3-ter e 3-q"ater all'art. 28 della legge regionale 1б set tembre 1993, n. 25 (artt. 3. e 97 della Costituzione). Sentenza 23 dicembre 1994, n. 446, G~ U. 28 dicembre 1994, n. 53. legge reg. siciliana approvata il 26. maggio 1994, art. 2 (art. 41 Costituzione). Sentenza 23 dicОmbre 1994, n. 446, G. U. 28 dicembre 1994, n. 53. della I I ~ I I ~ ~ CONSULTAZIONI ANTICHIT╦ E BllLLll ARTI -Cose di interesse artistico o storico -C.d. vendita a .catena . -P.relazio:fie a .favore del .Ministero dei Beni Cuiturali -Rispetto a quale aitenaziOne sia .ip;erc,iiabУte. Se, ove una c9sa 4i i.teresi;;e storico-artistico venga alienata -a titolo oneroso -piЭ volte, nell'arco di due mesi, l'obbligo di denunzia al Ministero dei Beni Culturali gravi esclusivamente sull'ultiJ;no alienante e se solo l'ultima alienazione sia sottoposta a condizione sospensiva del mancato esercizio della prelazione da parte del predetto Ministero (es. 3720/94). Cose di interesse storico o artistico -Diritto. di prelazione del Ministero dei Beni Cuiturali -Esercizio in caso: a) di conferimento (in proprietИ) del bene in societИ di capitali; b) di trasferimento di azioni o quote di societИ di capitali proprietaria del bene -PossibilitИ. Se il Ministero dei Beni Culturali possa esercitare il diritto di prelazione previsto dall'art. 31 legge-УШ89/39 (nel caso di alienazione di cose di interesse sto'rico~artistico): a) quando uno di sУffatti beni venga conferito (in proprietИ) in societИ di capitali; b) quando vengano frasferite a titolo oneroso azioni (o quote) di societИ di capitali proprietaria' di una delle cose di che trattasi (es. 3720/94). Immobile sottoposto a vincolo storico e artistico -Lavori di restauro -Progettazione e direzwne -Ingegnere -Se sia abilitato. Se l'ingegnere sia abilitato a progettare ed eseguire lavori di restauro di immobile sottoposto a vincolo storico-artistico (es. 7458/94). APPALTO (CONTRATTO DI) -Pubblica Amministrazione -Appalto di servizi pubblici -Direttiva 92/50/CEE del Consiglio del 18 giugno 1992 -Art. 27 Procedure ristrette di aggiudicazione -Invito a presentare offerte rivolto a meno di cinque prestatori di servizio -PossibilitИ. Interpretazione delle disposizioni contenute nell'art. 27 punto 2 della Direttiva с 92/50/CEE del Consiglio del 18 giugno 1992: se sia possibile, per le amministrazioni che procedono. ad aggiudicazione di appalti di servizi pubblici mediante procedure ristrette, invitare meno di 5 imprese a presentare offerte, quando nel bando di gara non sia stato determinato il numero dei candidati (es. 6605/94). BELLEZZE NATURALI (PROTEZIONE DELLE) -Vincoli -Poteri della P.A. -Ministero dell'Ambiente -Rilascioс autorizzazione paesistica in via surrogatoria - AutorizzaziOne dtia prosecuzibne della coltivazione di cava -Accertamento dell'esistenza dell'autorizzazione all'apertura .e della conformitИ a questa deila pregressa_ attivitИ di sfruttamento -NecessitИ. Se, in sede di rilascio in via surrogatoria, di autorizzazione paesistica alla prosecuzione dell'attivitИ di coltivazione di cava; il Ministero dell'Ambiente 120 RASSEGNA AVVOCATURA DELLO STATO debba verificare: a) l'esistenza del provvedimento di autorizzazione all'apertura della cava; b) se l'attivitИ di sfruttamento sia stata espletata in modo conforme a detta autorizzazione (es. 9208/93). BENI -Immateriali -Diritti di autore (proprietИ intellettuale) -Tutela civile e penale del software -Programmi didattici acquistati da scuole pubbliche Duplicazione per uso dei discenti -PossibilitИ. Tutela civile e penale del software, con particolare riguardo alla possibilitИ di duplicare, per l'uso da parte dei discenti, programmi didattici acquiс stati dalle istituzioni scolastiche pubbliche (es. 5489/94). CALAMIT╦ PUBBLICHE -Provvidenze economiche -In genere -Finanziamenti agevolati ex art. 1 d.l. 1334/51 (conv. legge 50/52) per la ricostruzione di impianti industriali distrutti da pubbliche calamitИ -Ricostruzione in comune diverso da quello originario rimasto estraneo alla calamitИ -Conс cessione -PossibilitИ. Se le provvidenze finanziarie, previste dal d.1. 1334/51 conv. legge 50/52 in favore di imprese industriali che riattivino o ricostruiscano i loro impianti danneggiati o distr.tti da pubbliche calamitИ, possano spettare allorchО la ricostruzione avvenga in comune diverso da quello di insediamento originale, e non rientrante fra quelli colpiti dalla pubblica calamitИ (es. 1725/93). COMUNE -Comuni in stato di dissesto finanziario -Commissione straordinaria di liquidazione o commissario straordinario liquidatore di cui all'art. 21 d.l. 8/93 -Se siano organi dell'Amministrazione statale. Se possano usufruire del patrocinio dell'Avvocatura dello Stato gli organi straordinari di liquidazione previsti per i Comuni in stato di dissesto finanziario dall'art. 21 d.1. 18 gennaio 1993 n. 8 (es. 3325/94). COMUNIT╦ EUROPEE -Indebita percezione di aiuti comunitari all'agricoltura integrante truffa aggravata (art. 640 c. 2 n. 1 c.p.) -Entrata in vigore della legge 898/86 -Conseguenze. Truffa (art. 640 c. 2 n. 1 c.p.) per indebita percezione di aiuti comunitari all'agricoltura, compiuta prima dell'entrata in vigore della legge 898/86; se all'autore del reato si applichino la sanzione penale di cui all'art. 2 e la sanzione amministrativa di cui all'art. 3 della legge citata (es. 8026/89). CONCESSIONI AMMINISTRATIVE -Concessionario di autolinee -Rifiuto di trasportare effetti postali -Conseguenze -Questioni varie in tema di responsabilitИ. Questioni relative alla responsabilitИ delle imprese concessionarie di autolinee che rifiutino il servizio di trasporto di effetti postali loro imposto dall'art. 1 terzo comma legge 28 settembre 1939, n. 1822 (sulle autolinee in concessione) e dall'art. 74 d.P.R. 29 marzo 1973, n. 156 (codice postale). In particolare: a) quale sia l'organo amministrativo (Ispettorato Motorizzazione Civile o Assessorato Regionale Trasporti) competente ad accertare se il rifiuto dipenda da PARTB II, CONSULTAZIONI forza maggiore. o da causa giustificata o sia ingiustificato, in caso di autolinee esercitate su .concessione regiШnale; .b) quale giudice abbia giurisdizione sulla controversia relativa all'applicazione. della sanzione pecuniaria. amministrativa, su quella avente ad oggetto l'esii;tenza dell'obbligo di trasporto degli effetti postali, su quella, di tjsarcim~~9 del <:!anno (oneri subiti dall'Amministrazione postale per Kfecapito сdegliс eff<;:ttУ postali) (es. 6666/91). DEMANIO е Demanio marittimo е Sporto di balconi e poggioli di edifici priс vati е Concessione е NecessitИ. Se debba . formare oggettШ di. concessione lo sporto, di balcoi:ii e poggioli di edifici privati, su suolo demarifale marittimo (es. 761/94). ENTI PUBBLICI~ Etite autonomq La Triennale di Milano е Collegio dei revisori dei conti е Componenti designati in rappresentanza del comune di Milano Scelta fra i сdipendenti del comune -NecessitИ. Se i componenti del collegio dei revisori dei conti dell'ente autonomo La Triennale di Milano debbario essere scelti fra i dipendenti del Comune (es. 5494/94). FORZE ARMATE е Corpi di polizia е Agente di pubblica sicurezza е Procedimento penale per fatto compiuto in servizio e relativo all'uso di mezzo di coazione fisica е Rimborso. spese di difesa ex art. 25 legge reale е lmputa zione